Сделка международного характера и внешнеэкономическая сделка: общее и особенное. Форма ВЭС

3. Закон местонахождения  вещи (lex rei sitae)

Предусматривает необходимость  применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Обычно в объеме коллизионных норм с таким типом привязки содержится указание на правоотношения, возникающие  в связи с появлением, изменением или прекращением права собственности  на имущество и других вещных прав, определением их объема, а также  правового положения тех или  иных материальных объектов. Привязка такого типа содержится, например, в  п.1 ст. 1206 ГК РФ: «Возникновение и прекращение  права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где это имущество  находилось в момент, когда имело  место действие или иное обстоятельство послужившее основанием для возникновения  либо прекращения права собственности  и иных вещных прав, если иное не предусмотрено  законом».

Сам принцип привязки места  нахождения вещи достаточно широко распространен  в мире и не вызывает особых дискуссий. Проблема состоит в определении  сферы его действия. Дело в том, что в целом ряде случаев приходится разграничивать действие привязки места  нахождения вещи и других типов привязок в силу специфики объекта и  объема коллизионной нормы. Так, например, совершенно другие, отличные от этой, «формулы прикрепления содержатся в нормах российского  и иностранного права, объемы которых  касаются отношений, возникающих в  процессе приобретения собственности  на вещь в порядке наследования, определения права собственности  на имущество, находящееся в пути, и др.

4.Закон места  совершения акта (lex loci actus)

Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права  того государства, на территории которого совершена сделка гражданско-правового  характера. Эта формула прикрепления носит обобщающий характер и в  указанном виде практически не применяется, так как категория «акт гражданско-правового  характера» – понятие достаточно широкое и охватывает значительный круг международных немежгосударственных невластных отношений. Поэтому эта привязка находит свою конкретизацию в различных коллизионных нормах в зависимости от того, о какого рода акте идет речь. Среди ее основных разновидностей следует выделить:

а) закон места заключения договора (lex loci contractus). В данном случае подлежит применению право того государства, где заключен договор. Эта привязка используется в основном при определении вытекающих из него прав и обязанностей сторон.

Несмотря на свою простоту и удобство указанная разновидность  привязки применяется все реже. Это  объясняется тем, что с расширением  практики заключения договоров путем  переписки, обмена факсимильными, телеграфными сообщениями и т.д., многие из них  потеряли реальную физическую связь  с территорией какого-либо государства. Поэтому понятие «место заключения договора» в настоящее время  является скорее юридической, чем фактической  категорией.

В настоящее время ст. 444 нового ГК РФ внесла некоторые изменения  в этот вопрос. В соответствии с  ней, «если в договоре не указано  место его заключения, договор  признается заключенным в месте  жительства гражданина или месте  нахождения юридического лица, направившего оферту». Однако, хотя это обстоятельство и придает большую стабильность вопросу определения места заключения договоров с российским участием, оно не решает всех проблем, существующих в данной области международного частного права в целом.

Тем не менее, привязка «место заключения договора» еще сохраняется  в законодательстве ряда государств (Франция, Италия и др.), где используется преимущественно в составе субсидиарных норм опосредованно к воле сторон.

б) право, устанавливающее  форму акта гражданско-правового  характера, также в основном определяет привязка, отсылающая к закону места  его совершения (locus regit actum). Так, п. 1 ст. 1209 ГК РФ устанавливает, что «форма сделки подчиняется праву места ее совершения», в то же время п. 2 и 3 ст.1209 ГК оговаривают исключения из этого правила, подчеркивая, что форма внешнеэкономических сделок с участием российских юридических лиц и граждан, а также сделок по поводу строений и другого недвижимого имущества, находящегося на территории нашей страны, определяется по российскому праву.

При этом следует иметь  в виду, что применительно к  внешнеэкономическим сделкам ГК РФ устанавливает обязательность соблюдения простой письменной формы, невыполнение которой влечет их недействительность. Это предписание Гражданского кодекса  следует понимать ограничительно «установленное правило должно толковаться не как  общее, а только как относящееся  к сделкам (независимо от места их совершения), хотя бы одной из сторон которых является российское юридическое  лицо или российский гражданин»;

в) закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis). В соответствии с этим типом привязки для регулирования договорных обязательств сторон применяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор. Если таких мест несколько, то должно быть применено право страны, где исполняется основное обязательство (основная часть договора). В то же время некоторые правовые системы, например США и ФРГ, исходят из того, что в подобных случаях должно применяться право места исполнения каждого отдельного обязательства по контракту. Часто привязка используется в более узкой трактовке применительно, в частности, к процессу приема-сдачи товара или осуществления платежа.

г) закон места причинения вреда {lex loci delicti commissi). Как отмечают английские исследователи Дж. Чешир и П. Норт, «значение определении компетентного закона для деликтных обязательств обусловлено тем, что внутреннее право отдельных стран часто по-разному отвечает на вопрос о бремени доказывания вины причинителя вреда, об ответственности за случай, о значении вины потерпевшего и на другие вопросы данного рода обязательств. Удельный вес коллизионных проблем в таких отношениях возрастает с расширением операций международного транспорта и ростом туризма».

В соответствии с этой коллизионной привязкой для регулирования  отношений, возникающих вследствие причинения вреда, должно применяться  право государства, на территории которого был причинен вред.

д) закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Этот тип привязки используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Например, п. 1 ст. 156 Семейного кодекса РФ устанавливает, что «форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации». В других разновидностях брачно-семейных правоотношений указанная коллизионная привязка применяется значительно реже.

5. Закон страны  продавца (lex venditoris)

Этот принцип закреплен, например, в п.1 ст. 8 Гаагской конвенции  о праве, применимом к договорам  международной купли-продажи: «Если  стороны договора международной  купли-продажи не выбрали применимое право, то тогда сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие  в момент заключения договора».

Как видно изданного примера, привязка используется главным образом  для выбора применимого права, определяющего  права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.

lex venditoris – закон страны продавца, в ряде стран данная привязка используется применительно к договорам, в которых стороны не указали характер применимого к их правоотношениям закона. В РФ эта привязка имеет значение для определения права страны, которое регламентирует полномочия контрагентам по внешнеэкономическим сделкам. Она применяется в договорах купли-продажи, других договорах где продавцом считается: - в залоге, хранения – хранитель; - перевозчик в договоре перевозки; - наймодатель в договоре имущественного найма; - лизингодатель в договоре лизинга и т.д. В случае заключения сделки на бирже или аукционе, или на тендерных торгах , данная привязка определяет необходимость применения права страны, где биржи, аукционы или торги проводятся. К договорам о производственном сотрудничестве, специализации и кооперировании. Договором о выполнении монтажных строительных работ применяется право страны, где эти работы проводятся, где создается окончательный предусмотренный договором результат. . lex loci contrractus – закон места заключения договора, данная привязка в РФ не используется по внешнеэкономическим сделкам. Наиболее существенное значение применения этой привязки заключается в определении законности формы сделки (устная, письменная, нотариально заверенная, подтвержденная согласием уполномоченного гос. органа, конклюдентные – безмолвные, электронная форма – через Интернет). В случае, если сделки м/у «отсутствующими сторонами», то необходимо применить доп. критерии, для определения того, где именно была заключена сделка: - в англо-саксонских странах таким местом заключения сделки считается место отправки акцепта; - в Романо-германских странах местом заключения сделки считается место получения акцепты. Эта привязка применяется также для решения вопросов о форме и сроке действия доверенности. Доверенность определяется по форме страны,  где она была составлена. Доверенность не может быть недействительной вследствие несоблюдения формы, если таковая соответствует российскому законодательству.

6. Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis)

Применяется в сфере договорных обязательств. В данном случае подавляющее  большинство законодательных актов  различных государств и международных  договоров исходят из того, что  при определении применимого  права воля сторон должна быть решающей. И лишь в том случае, если она  никак не выражена, должны применяться  другие типы коллизионных привязок.

В законодательстве России на этой основе построены, в частности, п. 2 ст. 161 Семейного кодекса РФ (избрание супругами, не имеющими общего гражданства  или совместного места жительства, права, подлежащего применению для  определения их прав и обязанностей по брачному контракту).

Здесь, однако, необходимо отметить, что с чисто формальной точки  зрения сама возможность сторон сделки избирать применимое право еще не содержит указания на это право. Оно  будет определено субъектами соответствующих  правоотношений позднее путем обозначения  права конкретной страны или же обращения  к одной из формул прикрепления, содержащихся в других коллизионных нормах. Поэтому это только своеобразная правовая предпосылка для определения  коллизионной привязки и способ ее фиксации.

Принцип автономии воли сторон при определении применимого  права нередко используется против экономически более слабого участника  сделки. Это чаще всего практикуется в так называемых «договорах присоединения», которые содержат условия, изложенные в формулярах, выпускаемых страховыми обществами, транспортными, финансовыми  организациями и другими крупными компаниями, занимающими доминирующее положение на рынке. Их клиенты в  выработке подобных договоров не участвуют, и им остается только «присоединиться» к таким документам.

7. Закон флага (lex flagi)

Эта привязка применяется  главным образом при регулировании  отношений, возникающих в сфере  торгового мореплавания. Из принципа исходят, например, многие положения  главы XXVI «Применимое право» Кодекса  торгового мореплавания РФ. Ст.415 гласит, что «право собственности и другие вещные права на судно, а также  возникновение, переход и прекращение  таких прав определяются законом  государства флага судна».

8. Закон суда (lex fori)

Оговаривает необходимость  применения закона страны, где рассматривается  спор. В соответствии с этим типом  привязки, судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента о  рассматриваемом деле, будет применять  при его разрешении только свое права.

В п.2 ст. 22 Гражданского Процессуального  кодекса РФ сказано, что суды РФ рассматривают  и разрешают дела с участием иностранных  граждан, лиц без гражданства, иностранных  организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций. Это значит, что суды рассматривают  дела  с участием иностранных  граждан по общим правилам подсудности (ст.402 ГПК РФ). Так же согласно ст.403 суды РФ обладают в ряде случаев  исключительной подсудностью дел с  участием иностранных лиц. Это дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации; дела по спорам, возникающим  из договора перевозки, если перевозчики  находятся на территории Российской Федерации; дела о расторжении брака  российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место  жительства в Российской Федерации.

9. Закон, с которым  данное правоотношение наиболее  тесно связано (Proper Law of the Contract)

Эта формула прикрепления сложилась и применяется преимущественно  в доктрине и практике международного частного права англосаксонских  стран при регулировании договорных правоотношений. Нормы, содержащие подобную привязку, получили наименование «гибкие» коллизионные нормы. Это, по всей видимости, объясняется тем, что в данном случае связь конкретного правоотношения с правом того или иного государства  устанавливается самим судом  или сторонами путем толкования контракта и всех относящихся  к нему обстоятельств.

В качестве примера статьи, содержащей указанную коллизионную привязку, можно назватьп.3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к  договорам международной купли-продажи 1986 г., который был включен в  текст этого международного договора по настоянию делегаций Великобритании и США: «В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет явно более тесную связь с правом иным чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца и покупателя), договор купли-продажи регулируется этим иным правом».

В числе других типов коллизионных привязок, существующих в современном  МЧП, можно назвать закон валюты долга (lex monetae); закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris) и др.

¹ Зыкин И. С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990.

² Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации: проблемы теории, законотворчества и правоприменения: Монография. Екатеринбург, 1999.

³ Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2004.