Сделка международного характера и внешнеэкономическая сделка: общее и особенное. Форма ВЭС

1. Сделка международного характера и внешнеэкономическая сделка: общее и особенное. Форма ВЭС.

Отечественное законодательство не содержало и не содержит ни в  прошлом, ни в настоящем определения  понятия «внешнеэкономическая сделка».

В доктрине имеется множество  подходов к определению понятия  «внешнеэкономическая сделка»¹.

Можно выделить четыре основных направления в определении искомой  категории.

В рамках первого направления  определение внешнеэкономической  сделки связывается с производством  экспортно-импортных операций, когда  имеет место вывоз товаров, работ  или услуг за границу или их ввоз в страну.

Сторонники второго направления  за основу принимают нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. По мнению И.С. Зыкина, к внешнеэкономическим относятся «совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах».

К третьему направлению можно  отнести взгляды тех авторов, которые определяют внешнеэкономическую  сделку посредством указания на различную  национальность (государственную принадлежность) совершающих ее контрагентов.

Четвертую группу составляют взгляды тех исследователей, которые  конструируют понятие внешнеэкономической  сделки путем указания на ее публично-правовые характеристики. По мнению В. А. Бублика, «внешнеэкономический договор - это урегулированное нормами российского, иностранного или международного частного права соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, имеющую отношение к заключению либо исполнению договора, которое направлено на установление, изменение или прекращение гражданских и иных обслуживающих либо связанных с гражданскими прав и обязанностей при осуществлении любых видов внешнеэкономической деятельности»².

Такой критерий, как местонахождение коммерческих предприятий партнеров в разных государствах закреплен в международно-правовых документах: Венской конвенции ООН о договорах международной купли- продажи товаров 1980 г., Конвенции ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.

В этом плане необходимо подчеркнуть, что в настоящее  время в российской литературе бытует именно такой перевод словосочетания, существующего в конвенционном  материале — «местонахождение коммерческих предприятий партнеров». Однако на самом деле в тексте перечисленных  и других документов используется совершенно другой по сути критерий — место осуществления деятельности (place of business — англ.).

Наряду с понятием «внешнеэкономическая сделка» в науке предпринимаются  попытки сформулировать и дополнительные, более общие категории. Так, Г. К. Дмитриева вводит в оборот термин «международная коммерческая сделка» - сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, заключенная между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств³. Однако, данный термин не может заменить собой понятия «внешнеэкономическая сделка». В то же время не всякая международная сделка является коммерческой и не всякая коммерческая сделка может быть внешнеэкономической, хотя и будет являться международной. Например, сделка по купле-продаже физическими лицами—гражданами одного государства недвижимости, находящейся на территории другого государства, не будет квалифицирована как внешнеэкономическая, но, бесспорно, это международная сделка. Если в отношении того же самого объекта между теми же лицами совершается дарение, то сделка не является ни коммерческой, ни предпринимательской, ни внешнеэкономической, но по-прежнему будет оставаться международной.

Таким образом, представляется более оправданным оперировать понятием «сделка международного характера» как общей категорией, в рамках которой могут существовать различные виды: «внешнеэкономическая сделка», «внешнеторговая сделка», «международная коммерческая сделка», «международная некоммерческая сделка».

Признаки внешнеэкономической  сделки можно условно разделить  на две категории: обязательные, квалифицирующие  сделку в качестве внешнеэкономической, и факультативные, т. е. те, которые обычно (но не всегда) свойственны внешнеэкономической сделке.

В научной литературе в  качестве основного квалифицирующего признака внешнеэкономической сделки часто указывается факт нахождения коммерческих предприятий сторон в  разных государствах, вывод о чем делается на основе анализа Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров и ряда других межгосударственных договоров. Безусловно, этот критерий является наиболее признанным и проработанным, однако он используется для определения именно международного, а не внешнеэкономического характера договора.

Другой квалифицирующий  признак внешнеэкономической сделки - ее связь с предпринимательской  деятельностью. Такой деятельностью  признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (ст. 2 ГК РФ). Предпринимательский характер внешнеэкономической сделки не позволяет  относить к таковым те сделки, которые  направлены на удовлетворение личных, бытовых потребностей. В частности, для сделок с участием потребителя  ГК РФ установил отдельное коллизионное регулирование (ст. 1212).

Факультативными признаками внешнеэкономической сделки являются следующие:

1. Перемещение товаров  через государственную границу  (на таможенную территорию другого  государства). Перемещение товара  через государственную границу  влечет применение к сделке  таможенного законодательства.

2. Иная национальная (государственная)  принадлежность одного из контрагентов.

3. Использование при расчетах  с контрагентом иностранной валюты. При расчетах по внешнеэкономическим  сделкам также используется валюта, которая как минимум для одной  из сторон является иностранной.  Данный признак является факультативным, поскольку расчеты между сторонами  могут производиться с использованием  международных расчетных (денежных) единиц.

4. Специфика рассмотрения  споров, вытекающих из внешнеэкономических  сделок.

5. Особый круг источников, регулирующих сделку.

В международном частом праве издавна сложилось правило, что форма сделки подчиняется праву места совершения сделки (акта). В связи с тем, что место совершения сделки может носить случайный характер, в XIX в. сформировалось правило, подчиняющее форму сделки праву страны, которое регулирует само обязательство, вытекающее из сделки, т. е. закон существа сделки. В настоящее время применение к форме сделки lex causae получило широкое распространение. Однако первоначальная формула закона места совершения сделки сохранилась либо в качестве альтернативной, либо в качестве дополнительной (субсидиарной) привязки.

В отечественном праве  коллизионные вопросы формы сделок решены в ст. 1209 ГК, п. 1 которой устанавливает: «Форма сделки подчиняется праву  места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может  быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены  требования российского права». Еще одно требование состоит в том, что форма внешнеэкономических сделок, заключаемых с участием российских юридических лиц, подчиняется российскому праву вне зависимости от места ее совершения. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со ст. 1195 ГК РФ является российское право (п. 2 ст. 1209). В сочетании с нормой ГК РФ о том, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность (п. 3 ст. 162), приведенные правила образуют совокупность императивных предписаний, относящихся  к форме внешнеэкономической сделки.

2а. Коллизионные вопросы обязательств  по внешнеэкономическим сделкам. Lex venditoris и другие формулы прикрепления.

Коллизия права - это объективно возникающее явление, которое порождается  двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском правовом отношении и различным содержанием  гражданского права разных государств, с которыми это правовое отношение  связано.

Необходимой предпосылкой правового  регулирования коллизий является выбор  гражданского права того государства, которое будет компетентно их регулировать. Во внутреннем праве  государств есть особые нормы - коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным способом указывают, гражданское право какого государства должно быть применено  для урегулирования конкретного  гражданского отношения с иностранным  элементом. Так что прежде чем  рассматривать проблемы, касающиеся отношений, осложненных иностранным  элементом, необходимо решить коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить для  рассмотрения искового требования, то есть выбрать право.

Российское законодательство предусматривает основные правила "обращения" с иностранным правилом. Основным правилом является применение иностранного права таким образом, как оно применяется в стране своего происхождения, то есть в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной (ст. 1191 ГК РФ).

Коллизионная привязка —  составная часть коллизионной нормы, представляющая собой указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду правоотношений. Все привязки делятся на несколько типов, называемых формулами привязки или коллизионными принципами (напр., закон гражданства лица (лат. lex patriae), закон места жительства лица (лат. lex domicilii), закон места нахождения вещи (лат. lex rei sitae), закон места заключения договора (лат. lex loci contractus), закон места исполнения обязательства (лат. lex loci solutions), закон места причинения вреда (деликта) (лат. lex loci delicti commissi) и др.).

1. Личный закон  физических лиц (lex personalis)

Эта привязка применяется  при регулировании отношений  с участием граждан, иностранцев, лиц  без гражданства в отношении  определения их право– и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также  некоторых отношений в области  брачно-семейного и наследственного  права. Известны две основные разновидности  этого типа коллизионной привязки:

а) национальный закон или  закон гражданства лица (lex patriae). В данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Например: «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом» (п. 1 ст. 1197 ГК РФ);

б) закон места жительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (проживает или находится). Например: «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства» (п. 5 ст. 1195 ГК РФ).

Каждая из указанных выше разновидностей привязки lex personalis имеет свои достоинства и недостатки. Так, например, закон домицилия, т.е. места жительства, в большинстве случаев способен достаточно эффективно обеспечить единство применимого права в семье. Однако если члены этой семьи имеют различное гражданство, то он оказывается уже недостаточным для полноценного регулирования их взаимоотношений. Кроме того, установление содержания элементов, составляющих домицилий, само по себе может стать серьезной коллизионной проблемой, так как его определение различно в различных странах.

Можно указать на определенную географическую сферу преимущественного  распространения отмеченных разновидностей коллизионной привязки личного закона. Так, принципа гражданства придерживается большинство арабских, латиноамериканских и европейских стран континентальной  системы права (кроме таких, например, как Норвегия, Дания, Исландия). В свою очередь, привязка места жительства распространена в странах «общего права», а также в таких латиноамериканских государствах, как Аргентина и Бразилия. Смешанный подход к решению данной проблемы можно встретить в законодательстве России, Австрии, Швейцарии, Мексики, Венесуэлы и некоторых других стран. Из него исходит и ст. 7 Кодекса Бустаманте. Эта классификация, однако, является во многом условной, так как речь здесь идет о выборе коллизионного принципа, имеющего не императивное, а преимущественное применение.

2. Личный закон  юридического лица (lex societatis)

Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права  того государства, к которому принадлежит  юридическое лицо (в котором оно  имеет статус, подлежащий признанию  за границей). Она используется главным  образом при определении гражданско-правового  статуса иностранных юридических  лиц.

Ситуация здесь осложняется  тем, что право различных государств по-разному решает вопрос о способе  определения национальной принадлежности юридического лица, используя такие, например, несовпадающие критерии, как место регистрации (инкорпорации) юридического лица; место нахождения его административного центра; место  осуществления основной деятельности юридического лица и др. В соответствии с законодательством России (п. 1 ст.1202 ГК РФ) «Личным законом юридического лица считается право страны, где  учреждено юридическое лицо».