Правовые и организационно-экономические основы франчайзинга

     1) договор должен быть заключен  в письменной форме; 

     2) он должен быть зарегистрирован в соответствующем органе, ведущем государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. 

     Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом  ФНС России (регистрирующим органом), осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. 

     Если  правообладатель зарегистрирован  в качестве юридического лица или  индивидуального предпринимателя  в иностранном государстве, регистрация  осуществляется регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. 

     Регистрация осуществляется в срок не более чем  пять рабочих дней со дня представления  документов в регистрирующий орган.  

     При наличии в договоре коммерческой концессии (франчайзинга) положений  о передаче прав на использование  охраняемых объектов промышленной собственности (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков) он подлежит также обязательной регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков - в Роспатенте. В противном случае договор считается ничтожным. В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) вправе ссылаться на него лишь с момента его государственной регистрации.  

     Данный  договор регистрируется по месту  регистрации правообладателя. Договор  коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) параллельно с регистрацией в  Роспатенте регистрируется территориальным  налоговым органом, осуществившим  регистрацию юридического лица или  индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладателем является иностранное лицо, то договор  регистрируется по месту регистрации  пользователя - российского резидента.  

     По  договору коммерческой концессии (франчайзинга) передаются, в основном, на длительный срок права на использование ноу-хау (секреты производства, фирменные  технологии) и права на использование  объектов промышленной собственности (товарные знаки, промышленные образцы, изобретения). В связи с этим приобретаемые  по договору коммерческой концессии (франчайзинга) имущественные права на использование  объектов исключительного права  должны оформляться, оцениваться, учитываться  в бухгалтерском учете и отражаться в бухгалтерской отчетности как  объекты нематериальных активов  в составе внеоборотных активов.  

     Если  предметом договора коммерческой концессии  является объект, охраняемый патентным  законодательством, то он подлежит регистрации  в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. 

     По  договору коммерческой концессии (франчайзинга) сторона - правообладатель несет  субсидиарную ответственность по предъявляемым  к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. 

     Согласно  ст. 1034 ГК РФ по требованиям, предъявляемым  к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно  с пользователем.  

     Приведем  условный пример. Допустим должник  отказывается удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил  от него в разумный срок ответ на предъявленное требование. Это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность согласно ст. 399 ГК РФ. Солидарная ответственность  заключается в том, что кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в  части долга. Это следует из ст. 323 ГК РФ. 

     Как уже отмечалось, правовая природа  договора коммерческой концессии (франчайзинга) заключается в том, что по данному  договору одна сторона (правообладатель, он же франчайзер) предоставляет другой стороне (пользователю, франчайзи) право  использовать в предпринимательской  деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Это следует из п. 1 ст. 1027 ГК РФ. При  этом ключевым условием договора франчайзинга является предоставление права на использование  фирменного наименования и (или) коммерческого  обозначения правообладателя, а  также на охраняемую коммерческую информацию. Помимо этого пользователю может  быть предоставлено право на использование  иных объектов (товарный знак, знак обслуживания, торговая марка и т.п.). 

     Перечисленные права предоставляются пользователю за вознаграждение и на определенный срок. Срок в договоре коммерческой концессии (франчайзинга) можно и  не указывать, это никоим образом  не влияет на его действительность.  

     По  договору коммерческой концессии (франчайзинга) пользователь получает лишь право использовать исключительные права, принадлежащие  правообладателю. 

     Передачи  в форме уступки этих прав от правообладателя  к пользователю в данном случае не происходит. Это влияет на учетный  аспект и налоговые последствия  по данной операции, которые будут  рассмотрены далее. 

     Договор франчайзинга заключается в письменной форме и подлежит государственной  регистрации. Она осуществляется в  налоговом органе по месту регистрации  правообладателя. А если правообладатель - иностранное лицо, то по месту регистрации  пользователя. Порядок регистрации  договоров коммерческой концессии (субконцессии) утвержден приказом Минфина России от 12 августа 2005 г. N 105н.  

     При регистрации договора коммерческой концессии в регистрирующий орган  представляют:

• сопроводительное письмо, подписанное уполномоченным лицом;
• выписку из соответствующего государственного реестра, подтверждающего статус каждой из сторон договора коммерческой концессии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
• три экземпляра договора коммерческой концессии *(4), подписанные сторонами, которые должны быть прошиты, листы пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных не оговоренных исправлений;
• документ об уплате государственной пошлины.

 В случае если уполномоченным лицом выступает лицо, действующее  на основании доверенности, также  представляется копия документа, подтверждающего  полномочия указанного лица, заверенная в установленном порядке. 

     В большинстве случаев, если иное не предусмотрено  в договоре коммерческой концессии (франчайзинга), его государственную  регистрацию осуществляет правообладатель.

5. КАК РАБОТАЕТ ФРАНЧАЙЗИНГ

     Классическая  схема взаимоотношений правообладателя (франчайзера) и ее партнера-пользователя (франчайзи) выглядит следующим образом.  
Для вступления в семью фирм, работающих под единой торговой маркой, франчайзи делает первоначальный взнос. Этот взнос именуется в иностранном праве как паушальный платеж. Российское законодательство ограничивается названием данного платежа как фиксированный разовый платеж. Это определенная, твердо зафиксированная в договоре сумма, которую франчайзи может выплатить единовременно или в рассрочку.  
Уплатой фиксированного разового (паушального) платежа франчайзи демонстрирует серьезность своих намерений и одновременно получает за это технологии, ноу-хау и иную коммерческую информацию. Специалисты головной компании обучают его персонал и руководство, дают пошаговый план действий, необходимый для запуска бизнеса. Часто этот платеж называют «входным билетом в бизнес», потому что он является гарантией того, что пользователь будет выполнять условия договора и будет заинтересован в поддержании договорных отношений. Однако российские компании часто отказываются от применения первоначального взноса, считая, что его отсутствие является конкурентным преимуществом, привлекающим новых пользователей.

     Бизнес  пользователя (франчайзи) находится  под пристальным вниманием правообладателя, который следит за соблюдением всех стандартов, принятых в его компании. Работая под торговой маркой франчайзера, франчайзи, как правило, еще регулярно  выплачивает роялти. Их устанавливают  в виде фиксированной суммы либо в виде отчислений от выручки или  от прибыли. Часто в сумму роялти включается взнос в рекламный  и маркетинговый бюджет франчайзера. То есть определенная часть роялти должна покрывать расходы франчайзера на рекламу и маркетинговые услуги.

     Также вознаграждение может быть установлено  в виде наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером. То есть франчайзер будет реализовывать  вам товары по ценам, превышающим  цену закупки у своих поставщиков. Сумма превышения и составит вознаграждение франчайзера.

     Таким образом, подводя итог вышесказанному и исходя из норм российского законодательства, вознаграждение правообладателю (франчайзеру) может выплачиваться в следующих  формах (ст. 1030 ГК РФ):

     — в фиксированной разовой сумме (паушальный платеж);

     — в фиксированной сумме или  в виде отчислений от выручки (роялти);

     — наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером для перепродажи (данная форма вознаграждения на российском рынке часто используется вместо роялти);

     — в любой иной форме.

     В договоре франчайзинга может быть прописано, что франчайзи выплачивает вознаграждение только в виде паушального платежа  или только в виде роялти. Возможен и комбинированный способ: после  заключения договора — паушальный платеж, и в течение срока его  действия — ежемесячные или ежеквартальные роялти.

6. ПЛЮСЫ И МИНУСЫ ФРАНЧАЙЗИНГА

     Система франчайзинга ориентирована на достижение успеха всеми ее участниками. Преимуществами для франчайзера являются:

• выгоды от широкого и быстрого расширения бизнеса без больших финансовых затрат;
• возможность осуществления эффективного контроля над условиями реализации своей продукции и услуг;
• получение дохода в виде платежей роялти; 
• получение дополнительной прибыли за счет снижения издержек производства на единицу продукции или услуги в результате роста масштабов производства.

     Участие в системе франчайзинга дает преимущества и франчайзи. Как говорилось выше, это возможность на более выгодных условиях открыть собственное дело: предприниматель получает преимущества участия в крупной торговой сети, возможность снизить первоначальные издержки, использовать услуги маркетинговой и рекламной службы франчайзера, получать от него постоянную поддержку.

     Главное преимущество франчайзинга для начинающих предпринимателей в том, что он позволяет  сэкономить время и силы, которые  уходят на формирование структуры любого нового бизнеса — системы поставок, продаж, маркетинга, работы с персоналом. Предприниматель приобретает у  крупной известной компании право  пользоваться ее интеллектуальной собственностью, такой, как торговая марка, технология производства и продажи продукта, стандарты обслуживания.

     При этом совершенно не важно, является ли индивидуальный предприниматель действующим, или только недавно получившим этот статус. Главное — это отвечать требованиям, предъявляемым франчайзером. Как правило, речь идет о наличии  собственного или арендованного  помещения, небольшого стартового капитала, опыта работы и даже просто желания  работать.

     Однако  возможности реализации этих преимуществ  зависят от многих условий — и  в первую очередь от имиджа франчайзера  на рынке, научно-технического уровня передаваемой франчайзи технологии, качества производимых товаров (работ, услуг), характера спроса на эти товары и состояния конкурентной среды. Во всех случаях для принятия решения  об участии в системе франчайзинга или ее распространении на те или  иные рынки и области предпринимательства необходима разработка бизнес-плана предполагаемой деятельности.

     Франчайзинг является уникальным правовым средством, которое обеспечило сочетание единой коммерческой политики крупных компаний с инициативой и предприимчивостью  начинающих бизнесменов или собственников  небольших розничных предприятий. Крупные компании получают возможность  распространить свое влияние на розничную  сеть, расширить сбыт, улучшить рекламу, наконец, просто получить вознаграждение.

     При всех положительных моментах франчайзинга ему присущи и некоторые недостатки:

     Предприниматель и компания-франчайзер, заключив договор, становятся элементами единой франчайзинговой  системы, то есть оказываются зависимыми друг от друга. А это ограничивает инициативу. Предприниматель должен подготовиться к тому, что головная компания будет пристально следить  не только за его финансовыми успехами, но и за тем, как он соблюдает все  правила, установленные договором  франчайзинга. Самая большая проблема, с которой может столкнуться  предприниматель, — это необдуманные шаги головной организации.