Сущность и формы права

 

________________

* Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр 216-217

* http://student.km.ru/ref_show_frame.asp?id=E2C911458736449CB4E58CCE3B9F52F2

  *

  Общеобязательность  права создает основу для формально-юридического равенства субъектов перед законом  и судом, для ликвидации какой-либо дискриминации. Именно поэтому,  субъекты знают границы правомерного и неправомерного поведения, свои права, свободы и обязанности, размер и вид   ответственности за совершенное правонарушение. В результате этого в общественную жизнь вносятся элементы справедливости, единства, равенства, принципиальной одинаковости.

           3.Формализованность  права.

    Для права характерна документальная  фиксация правовых норм в определенных  источниках. Правые нормы официально  закрепляются в законах, указах, постановлениях и других юридических формах, содержащих обязательные реквизиты (нумерация, дата, подпись уполномоченного лица и т.п.). При этом нормы  должны быть приняты на основании определенной процедуры, утверждены и подписаны компетентными должностными лицами, опубликованы. Таким образом, право излагается в определенной форме, нарушать которую недопустимо. Неопубликованный закон применению не подлежит. То есть норма, не доведенная до всеобщего сведения. Таким образом, право характеризуется общедоступностью, публичностью восприятия.

             4. Определенность.

   Правовые нормы отличает особый юридический язык. Речь, прежде всего, идет о четкости, ясности, недвусмысленности изложения нормативного материала. Право должно точно фиксировать требования, предъявляемые к поведению людей, рамки и условия возможного, должного и запрещенного поведения, последствия их нарушения.  Кроме того, язык закона должен быть общедоступен для восприятия, понятен каждому.

  Точность, конкретность, однозначность нормы  обеспечивает  понимание и применение права всеми участниками правоотношений. Неопределенность содержания правовой нормы, напротив, приводит к разногласиям, произволу, правовым конфликтам. Норма права должна быть конкретной и определенной. Определенность права обеспечивает единый для всех, устойчивый правопорядок в обществе.

         5.  Охрана права государством

  Далеко  не все нормы позитивного права  соблюдаются и исполняются добровольно, в силу внутреннего убеждения. Значительная часть населения подчиняется  требованиям правовых предписаний  лишь потому, что за ними стоит государство.  Государственная охрана правовых норм включает в себя государственное принуждение, воспитательные меры и т.д. Таким образом, государство контролирует соблюдение права участниками правоотношении, пресекает правонарушения, привлекает нарушителей к юридической ответственности.

________________

¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр 222-224

* http://student.km.ru/ref_show_frame.asp?id=E2C911458736449CB4E58CCE3B9F52F2

  Форма права.

 

  Термин  «источник права» юриспруденции  известен давно. Ещё римский историк  Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово «источник»  в этой фразе употреблён в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

  Какой смысл  вкладывается в понятие формы (источника) права?

  Во-первых, под источником  права в материальном смысле, понимают  развитие общественных отношений.   Во-вторых, источником права являются  исторические памятники, которые оказали значительное влияние  на   развитие, как национального  так  зарубежного права.  Например, Русская Правда, Законы XII, Кодекс Наполеона и др. В-третьих под источником  права в идеальном смысле, понимают правовое сознание. Например, концепции, идеи, теории, представление людей о действующем права.                  В-четвёртых источник права в юридическом смысле -  это форма выражения государственной воли. Мы  будем придерживаться  формы права в юридическом смысле, т.е. форма права - это способ выражения предписаний государства. Парной для категории «форма» выступает философская категория «содержание».

  Под формой права, как способом закрепления  правовых велений,  иногда понимают внешнюю форму права и внутреннюю форму.  Внутренняя форма права  – это его структура и связи. К ней надо отнести систему  права, горизонтальную и вертикальную структуру соподчинения всех её элементов. Раскрыть внешнюю форму права- значит выяснить, какими способами данная экономически и политически властвующая группа «возводит в закон» свою волю и соответственно какие формы выражения приобретают правовые нормы.    

  Следует отметить, что представление об источниках права, так же как и об их видах, никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволюцию с древнейших времён, сохранились  в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую значимость, сохранились лишь историческую ценность.  Для романо-германского права характерным источником в течение длительного времени считалась правовая доктрина. В качестве важнейших источников мусульманского права выступает: Коран – священная книга ислама, сунна, или традиции связанные с посланиями Аллаха.  Среди утративших свою значимость, например, являются сочинения римских юристов, которые  в настоящее время сохранили лишь свою теоретическую и историческую значимость. 

 
 
 

________________

¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр. 287

* Теория государства и права под ред. Марченко стр. 506-507

Виды  источников права.

 

    Каждое  государство наряду с общими для  всех признаками (суверенитет, налоги, территория, армия, государственный язык, символы государства и т.д.) имеет ряд черт, характерных только для них. Специфика проводимой государством политики в той или иной сферах, проявляется в особенностях источников, при помощи которых формируется национальная система права. Выделяют следующие виды источников (форм) права.

1. Правовой обычай.

    Этот  вид источника права является наиболее древним. Он возник одновременно с государством и на первых этапах социального развития был основным. Обычаи являются наиболее важными союзниками государственной власти. Правовой обычай - это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости и признано государством в качестве обязательной нормы поведения.  Когда определённая часть обычаев перестаёт соответствовать потребностям общества и утрачивают своё значение, «уступая дорогу» другим, более востребованным.

  Исторически первые источники права состояли из обычаев, систематизированных в  определенном порядке (Законник Хаммурапи, Законы Ману).

  Природа правового обычая характеризуется  следующими особенностями:   носят  локальный характер ( применяется  в рамках сравнительно небольших  общественных групп людей); тесно  взаимодействуют с другими социальными нормами и, в частности, с религиозными (в Индии обычное право входит в структуру индусского права);  их основные сущностные черты нередко отражаются в пословицах, афоризмах и поговорках; отличаются консервативным характером, придавая обязательный характер общественным отношениям, сложившимся в результате длительной общественной практики. Основными чертами правового обычая является: стихийность и спонтанность возникновения; ритуальность; казуистичность; традиционность.  Вряд ли верно полагать, что правовой обычай -  архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение.  Например, в современном английском праве обычай считается общеобязательным только в том случае, если он имеет характер старинного обычая. Закон 1265 года, действующий до сих пор, устанавливает, что старинным являются только обычаи, существовавшие до 1189 года.

  Что касается неправовых обычаев, то их великое  множество: одни носят прогрессивный  характер; к другим относится безразлично(нейтрально), поскольку они не причиняют никакого вреда; с третьими (вредными ) ведёт борьбу, стремится вытеснить их(пьянство, некоторые местные традиции горских народов- кровная месть, выкуп невесты, публичные казни и т.д.)

________________

¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр. 290

* http://ru.wikipedia.org/wiki/Обычное_право

Существуют  так же обычай делового оборота, содержание которых образуют конкретные правила, предписывающие строго определённую линию  поведения в тех или иных ситуациях. 

        2.Правовой прецедент

Правовой  прецедент - это решение юрисдикционных и административных органов по конкретному  делу, которое впоследствии принимается  за общее обязательное правило при  разрешении всех аналогичных дел.

    Различают судебный и административный прецедент. Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Судебный прецедент - один из источников права в Англии, США, Канаде, Австралии. Следует, однако, подчеркнуть, что в разных странах даже одной системы судебный прецедент применяется по-разному.  Правило прецедента в Англии, например, связано следующими положениями: 1) решения, вынесенные палатой лордов, обязательны для всех судов; 2) решения, принятые апелляционным судом, обязательны как для всех нижестоящих судов, так и для самого этого суда. В США правило прецедента не действует так жестко из-за особенностей федеративного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут таким образом изменять свою практику. Во-вторых, штаты независимы, и правило прецедента является официально обязательным. Признание прецедента  источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции, как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. 

      3.Юридическая  наука 

Юридическая наука(правовая доктрина)  на определённых этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам представилось право  давать разъяснения, объяснения в дальнейшем для судов. В английских судах трактаты известных юристов (Брактон, Гленвиль) были источниками права, на которые широко ссылались. Однако не  следует полагать, что этот источник права ушёл в небытие.  Юридическая наука, как форма права, распространена в Египте, Сирии, Судана, Ливана.  Интересно отметить, что в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда.

  В российском государстве юридическая  наука играет большую роль для  развития правовой практики, правильного  толкования закона, но официальным  источником права не признаётся.

________________

¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр. 293-295

* http://referatplus.ru/pravo/kpravoist.php

Но судебные и административные акты не используют ссылки на труды ученых-правоведов. Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. Юридическая наука призвана своевременно готовить рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовывать предложения учёных в целях создания гибкой, динамичной  и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы зависит прочность законности в государстве.

        4.Договоры нормативного содержания 

Договоры  нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляются добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве. Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческими примерами договора нормативного содержания в советском праве могут служить Договор об образовании Закавказской советской республики             (1922 г.), Договор об образовании СССР (1922 г.).

  В качестве основной формы права выступает  договор в международном праве. Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами  и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Следует подчеркнуть, что договорное право - юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства. У договорной формы права перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть прежде всего добровольно-согласительным, а не формально-принудительным. Всё более широкое применение получили договоры во внешнеэкономической деятельности  Российской Федерации.