Понятие и основные этапы развития Романо – Германской правовой семьи

«Возможны ситуации, когда обычай занимает положение contralege (против закона) (например, в Италии в навигационном праве, где морской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса). В целом, однако, сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права».49

Другими источниками выделяют судебную практику и доктрину, но мне хотелось бы соединить их в одну цепь. На мой взгляд, правовая доктрина романо-германского права и судебная практика тесно взаимосвязаны. Фактически получается, что в случае противоречия в законодательстве суды прибегают именно к правовой доктрине. После чего решения судов могут натолкнуть на появление новых доктрин, особенно это касается судов кассационной инстанции. Рассмотрим более детально сначала судебную практику.

Как источник, судебную практику выделяют опять же лишь в доктринальном понимании. Официально она не является источником, но, решения судов опять же кассационной инстанции могут служить неким источником для дальнейших решений судов. Здесь может проглядываться схожесть с судебным прецедентом, однако, если в англо-саксонской правовой семье это считается обязательным правилом, то в романо-германской правовой семье суды имеют более широкие возможности и используют судебную практику лишь как пример.

В пример можно привести дело Верховного суд Германии, который поддержал туриста, который из-за объективных препятствий не смог вылететь к месту начала круиза, несмотря на то, что по договору с турфирмой турист отвечал за это самостоятельно. Соответственно турагентство не может переложить договорный 90-процентный штраф туроператора на туриста, а должно оспаривать этот штраф.50

Именно после таких решений и возникает некий прецедент, который не является официальным, но может быть поддержан Специальным постановлением, или Декретом, в зависимости от государства, в котором проходил такой процесс.

Что же касается правовой доктрины, стоит отметить её особое место среди источников права романо-германской правовой семьи. Она же способствует правоприменительной деятельности и в подготовке законов.

«Можно, конечно, именовать правом лишь правовые нормы. Для тех же, кто считается с реальностью и имеет более широкий и, с нашей точки зрения, более правильный взгляд на право, доктрина в наши дни, так же как и в прошлом, составляет очень важный и весьма жизненный источник права'. Эта ее роль проявляется в том, что именно доктрина создает словарь и правовые понятия, которыми ^пользуется законодатель. Важна роль доктрины в установлении тех методов, с помощью которых открывают право и толкуют законы. Добавим к этому влияние, которое доктрина может оказывать на самого законодателя; последний часто лишь выражает те тенденции, которые установились в доктрине, и воспринимают подготовленные ею предложения.»51

Однако ни в коей мере нельзя приуменьшать и роль законодателя, иначе в этом случае право будет выглядеть также плачевно, как и при отсутствии доктрины. А мы уже видели отсутствие доктрины на примере средневековья со специальным инквизиционным судом.

Отдельным источником некоторые авторы выделяют кодифицированное законодательство. На мой взгляд, это правильно, так как существует множество споров касательно самих кодексов, их устройства и юридических свойств в законодательной иерархии.

«Кодексы и простые законы. Наличие кодексов в странах романо-германской правовой семьи вызывает один вопрос. Не следует ли, учитывая круг и значение регулируемых кодексом отношений, длительный срок действия кодексов и особенно стремление к их всеобщему применению, рассматривать эти кодексы иначе, чем простые законы, существующие наряду с ними в данной стране? Не следует ли признать за кодексами особый авторитет и установить для них иные принципы толкования, отличающиеся от принципов толкования не включенных в них законов? Ведь можно нередко видеть, как авторы некоторых новых законов, желая сузить их значение, квалифицируют их как законы, вызванные особыми обстоятельствами, или как исключительные».52

В подтверждении существует яркий пример в виде спора о Торговом кодексе для России. Как известно, во многих странах романо-германского права существуют отдельные торговые кодексы, в России же считаются с мнениями таких классиков, как Шершеневич, которые указывали о том, что торговое право может существовать лишь как подотрасль гражданского права, что присуще именно России с её утвердившимся иным путем.

«При отправлении торговой юрисдикции суды пользуются уставом гражданского судопроизводства с некоторыми лишь изъятиями". В России же дело обстояло иначе: торговая юрисдикция в лице коммерческих судов представляла собой особую систему судопроизводства, стоявшую рядом с системой общего судопроизводства; коммерческие суды не могли пользоваться уставом гражданского судопроизводства, за исключением случаев, которые были прямо указаны в уставе судопроизводства торгового. Однако на практике торговый процесс все более проникался началами гражданского процесса. Данное обстоятельство Г.Ф. Шершеневич оценивал как "результат, с исторической точки зрения совершенно противоположный тому, что наблюдалось всюду на Западе, а с точки зрения политики права - подтверждающий бесполезность торговой юрисдикции" (с. 72).»53

«В большинстве стран романо-германской правовой семьи имеется отдельный Торговый кодекс: во Франции (1807 г.), в Бельгии (1807 г.), Люксембурге (1807 г.), Испании (1829 г.; перераб. – 1885 г.), Португалии (1833 г.; перераб. – 1888 г.), Нидерландах (1838 г.), Австрии (1862 г.), Лихтенштейне (1865 г.), Германии (1897 г.), в Турции (1956 г.).

•Вместе с тем известны и исключения. Так, Швейцария-отвергла идею отдельного торгового кодекса и соответствующие положения сосредоточила в обязательственном законе. Италия включила ранее действовавший Торговый кодекс (1882 г.) в новый Гражданский кодекс 1942 г. В Нидерландах в процессе недавней кодификации также пришли к выводу о нецелесообразности отдельного торгового кодекса».54

Все это лишь доказывает, что право основывается на национальных интересах, связанных с обычаями. Как известно, несколько веков назад купеческое право существовало как право обычное. Именно благодаря нему и было развито торговое право с последующей кодификацией. Однако, не стоит считать, что государства, которые не приняли торгового кодекса халатно относятся к торговым правоотношениям. Все дело в отношении ко всему гражданскому кодексу в целом, на что и указывал Шершеневич.

Некоторые авторы также выделяют отрасли права, как отдельные источники права, но я не вижу их в отдельном контексте для всей романо-германской правовой семьи. Считать их отдельными, считаю, можно лишь для каждой правовой системы государства в сравнении, но не для правовой семьи в целом.

 

 

Заключение

 

Романо-германская система права существует во Франции, Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этой системе. Ее с полным основанием можно называть ныне системой (или семьей) континентального права: она охватывает все страны европейского континента за исключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательно распространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (Латинскую Америку). Более того, о романо-германской правовой системе можно говорить даже по отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в 1803 году к США), а также к канадской провинции Квебек, заселенной преимущественно французами (в которой в 1992 и 1995 гг. проводились референдумы по вопросу о независимости от Канады).

Что касается большинства стран Черной Африки (бывших колоний Бельгии, Германии, Италии, Испании, Португалии и Франции), то и их коснулось влияние этой правовой семьи. Любопытно отметить, что даже входящие в Британское Содружество наций остров Маврикий и Сейшельские острова до сих пор находятся под доминирующим воздействием данной системы. Влияние романо-германской правовой семьи заметно и в азиатских государствах, например в Турции, бывших советских азиатских республиках, в Ираке, Иордании, Сирии, Индонезии. Хотя в них действует также и мусульманское право.

«Романо-германская правовая система - величественное здание, воздвигнутое европейской наукой- стремится показать юристам цели их деятельности, словарь и методы, ориентировать их в поисках справедливых решений. Эти характерные черты романо-германской правовой системы особенно интересно отметить в наше время, когда вновь стали говорить о Европе и о европейском праве. Романо-германская правовая система объединила народы Европы, уважая при этом и существующие между ними различия, без которых Европа не была бы тем, чем она является, и той, какой мы хотим ее видеть».55

 

 

 

Список используемой литературы

 

Полный текст конституции 1958 года и с изменениями, внесенными 23июля 2008 года. Интернет-библиотека конституций Романа Пашкова.[Of-Law]. Режим доступаhttp://worldconstitutions.ru/ (Дата обращения 05.09.2015 г.)

Решения Федерального Верховного суда Германии: решение от 18 декабря 2012 года - Х ZR 2/12 Федерального Верховного суда Германии [Of-Law]. Режим доступа: http://juris.bundesgerichtshof.de/cgi-bin/rechtsprechung/document.py?Gericht=bgh&Art=en&Datum=Aktuell&nr=62583&linked=pm (Дата обращения 09.09.2015 г.)

Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – С.448

История государства и права зарубежных стран. Часть 1. Учебник для вузов. Под ред. проф. Крашенинниковой Н.А и проф. Жидкова О. А.- М.- Издательство НОРМА, 1996. – 480 с.

Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т.IV: Торговый процесс. Конкурсный процесс / Г. Ф. Шершеневич. М.: «Статут», 2003 (Классика российской цивилистики) С. 550

Бережнов А.Г., Воротилин Е.А., Кененов А.А. и др. Теория государства и права: Учебник для вузов. – М.: "Зерцало", под ред. Марченко М.Н.. - 2004 г. С. 800.

Правовые системы стран мира. Справочник / Решетников Ф.М. - М.: Юрид. лит., 1993. – С. 256

Основы конституционного права ФРГ. Перевод с немецкого / Хессе К.; Под ред.: Сидоров Н.А. (Вступ. ст.); Пер.: Сидорова Е.А. - М.: Юрид. лит., 1981. - 368 c.

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности.: Пер. с фр. В. А. Туманова. М.: Междунар. отношения, 1997. С. 400

Давид Р., Основные правовые системы современности: пер. с фр. И всиуп. Ст. В.А. Туманова / Р.Давид. – М.: Прогресс, 1988. – С. 496

Введение в сравнительное правоведение: уч. Пос. / Л.Т. Бакулина, А.Р. Губайдуллин. – Казань: Казан ун-т, 2011 - С. 174

Льоренте Х.-А. Критическая история испанской инквизиции. В 2-х тт.

Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. проф.В. М. Корельского и проф. В. Д. Перевалова. — 2-е изд., изм.и доп. — М.: НОРМА С. 561

Римское право / Косарев А.И.; Отв. ред.: Скрипилев Е.А. - М.: Юрид. лит., 1986. - 160 c.

Размещено на Allbest.ru

1 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – С.154

2 Давид Р. Указ. соч. С. 8

 

3 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – С.154

4 Бережнов А.Г., Воротилин Е.А., Кененов А.А. и др. Теория государства и права: Учебник для вузов.  М.: "Зерцало", под ред. Марченко М.Н.. - 2004 г. С. 261

5 Давид Р. Указ. соч. С. 51-60.

 

6 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. –С.157

7 Косарев А.И. Римское право. - М., 1986, с.130

8 Давид Р. Указ.соч. С.19

9 Давид Р. Указ.соч. С. 20

10 Давид Р. Указ.соч. С. 20

11 История государства и права зарубежных стран. Часть 1. Учебник для вузов./ Под ред. проф. Крашенинниковой Н.А и проф. Жидкова О. А.- М.- Издательство НОРМА, 1996. – С. 150

12 Давид Р. Указ.соч. С.19

 

 

13Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред.  проф.В. М. Корельского и проф. В. Д. Перевалова. — 2-е изд., изм. и доп. — М.: Издательство НОРМА С. 561

14История государства и права зарубежных стран. Часть 1. Учебник для вузов. Под ред. проф. Крашенинниковой Н.А и проф. Жидкова О. А.М.: НОРМА, 1996. – С. 187

15  Давид Р. Указ.соч. С. 21

16Давид Р. Указ.соч. С. 59-60.

17Давид Р. Указ.соч. С. 30.

18Льоренте Хуан-Антонио. Критическая история испанской инквизиции. Т. 1. -М., 1936. С. VXV.

19Давид Р. Указ.соч. С. 34

20История государства и права зарубежных стран. Часть 1. Учебник для вузов. Под ред. проф. Крашенинниковой Н.А и проф. Жидкова О. А.М.: НОРМА, 1996. – С. 189

21Бережнов А.Г., Воротилин Е.А., Кененов А.А. и др.

Теория государства и права: Учебник для вузов. – М.: "Зерцало", под ред. Марченко М.Н.. - 2004 г. С. 265

22Давид Р. Указ.соч. С. 46

23Давид Р. Указ.соч. С. 49

24 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – С. 158

25 Введение в сравнительное правоведение: уч. Пос. / Л.Т. Бакулина, А.Р. Губайдуллин. – Казань: Казан ун-т, 2011 - С.48

26 Введение в сравнительное правоведение: уч. Пос. / Л.Т. Бакулина, А.Р. Губайдуллин. – Казань: Казан ун-т, 2011 - С.48

27Полный текст Конституции Франции. Интернет-библиотека конституций Романа Пашкова. [Of-Law]Режим доступа http://worldconstitutions.ru/?p=138 (Дата обращения 05.09.2015 г.)