Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства)

       Таким образом, очевидно, что законодательство  рассматриваемого периода содержало сущностные (материальные) признаки банкротства, т.е. законодательство не подходило к данному институту с формальной стороны и принимало во внимание лишь денежные обязательства должника, что имеет место и в настоящее время.

       Немного позднее, в 1929 году ГПК РСФСР был дополнен главой «О несостоятельности государственных компаний и смешанных акционерных обществ» и «О несостоятельности кооперативных организаций». Теперь, дела о банкротстве могли начинаться по иску должника, кредиторов, ведомства, которому подчинено предприятие должника, по иску либо суда, либо прокурора. Также была предусмотрена процедура объявления должника несостоятельным с ликвидацией имущества, заключение мирового соглашения, а также процедура «особого управления» имуществом неплатежеспособных должников, предусматривающаяся для компаний, в деятельности которых было заинтересовано правительство.

       В начале 60-х годов общие нормы  о банкротстве были исключены  из гражданского законодательства, и снова, в русском гражданском праве возник институт несостоятельности (банкротства), в связи с конфигурацией конституционного строя, переходом к новым политическим, социальным и экономическим отношениям, а также конфигурацией законодательства.

       В Законе РСФСР «О предприятиях  и предпринимательской деятельности» от 25.12.1990. №445-1, определялось, что предприятие, не выполнявшее свои обязательства по расчетам, могло быть в судебном порядке объявлено нулем в согласовании с законодательством РСФСР.⁷ Позднее был издан Указ Президента Российской Федерации от 14.06.1992. №623 «О мерах по поддержанию и оздоровлению несостоятельных государственных компаний (банкротов) и применении к ним особых процедур» (утратил силу).⁸ Однако, применялся он только в отношении государственных компаний.

       В этот же год с целью  регулирования института банкротства  19.11.1992 г. был принят Закон РФ  «О несостоятельности (банкротстве)  предприятий» №3929-1.⁹

       Через год был издан Указ  Президента РФ от 14.06.93 г. «О  мерах по поддержанию и оздоровлению несостоятельных государственных компаний (банкротов) и применении к ним особых процедур», а немного позднее Указ Президента РФ от 22.12.93 г. №2264 «О мерах по реализации законодательных актов о несостоятельности (банкротстве) предприятий».

       До принятия нового ГК РФ понятие и признаки несостоятельности (банкротства) делились на сущностные (неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по оплате продуктов, работ, услуг, обеспечить платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом, а также с неспособностью удовлетворить требования кредиторов по причине неудовлетворительной структуры его баланса) и внешние (приостановление текущих платежей в течение трех месяцев со дня пришествия сроков их выполнения, приостановление платежей, связанное с тем, что должник не способен обеспечить выполнение этих требований кредитора).

       В ФЗ от 08.01.98 г. №6-ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)» был закреплен  только формальный или внешний  признак банкротства (обязанности не исполнены должником в течение трех месяцев с момента пришествия даты их выполнения, задолженность составляет 500 малых размеров оплаты труда).¹⁰

       Как в дореволюционной России, в начальный период существования  русской страны, так и в постсоветский период законодатель отдавал предпочтение сущностным (материальным) признакам несостоятельности (банкротства).

       Проблема гражданско-правового регулирования  банкротства стала новым витком  развития гражданского права,  который закладывался в России на протяжении XVIII и XIX столетий.

ГЛАВА 2. КРИТЕРИИ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)

       Законодательство о несостоятельности  (банкротстве) было и остается, пожалуй, самой дискуссионных  областью права. 

       Ярким дискуссионнным примером является не только законодательное закрепление отдельных институтов банкротства, но и само понятие несостоятельности в целом. Так, в соответствии с ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. №127-ФЗ (далее – Закон о банкротстве) под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Исходя из данного определения несостоятельности (банкротсва) встает логичный вопрос о критериях несостоятельности (банкротства).

       По мнению Шершневича Г.Ф. для  наличности несостоятельности, открывающей  конкурсный процесс, можно признать  одно из двух начал: недостаточность имущества, то есть установленное превышение актива над пассивом (невозможность удовлетворить полностью каждого кредитора – установленный факт), или платежную неспособность, то есть предполагаемое превышение актива над пассивом (неискренность в исполнении обязательств, внушающая вероятность невозможности удовлетворить полностью всех кредиторов – предположение. Шершеневич Г.Ф. предпочитал ту систему банкротства, которая в основание несостоятельности ставила неспособность должника к платежам, а не недостаточность имущества, т.к. кредиторам крайне затруднительно собрать сведения об имуществе должника и его ценности и что недостаточность имущества скрывается во внутренних отношениях должника, неведомых кредиторам.¹¹

       В настоящее время выше указанные  критерии несостоятельности (банкротства) получили название «неоплатность» и «неплатежеспособность».

       В Законе о банкротстве не  содержится точных определений  понятий «неоплатность» и «неплатежеспособность», так, в общем смысле, под неоплатностью  понимается состояние должника, при котором стоимость его имущества меньше общего размера его обязательств, а критерий неплатежеспособности характеризует состояние должника, при котором он признается банкротом, если не имеет средств расплатиться с кредиторами, о чем делается вывод из неисполнения под угрозой банкротства обязательств на определенную сумму в течение определенного периода времени.¹²

       Неплатежеспособность, с экономической  точки зрения, представляет собой  отсутствие или нехватку денежных  средств связанных с превышением уровня заемного капитала по сравнению с собственным (превышение актива над пассивом, выявляется при составлении баланса и называется «практической неплатежеспособностью». Стоит учитывать и тот факт, что должник решивший продолжить свою деятельности может получить необходимые средства и возможно, что в этом случае, разрешение практической неплатежеспособности будет лишь вопросом времени.

       В случае долговременного и  устойчивого превышения пассива  над активом у должника возникнет  «абсолютная неплатежеспособность», которая и называется несостоятельностью (банкротством) хозяйствующего субъекта.¹³

       Исходя из выше изложенного  можно сделать вывод о том,  что в основе понятия банкротства  лежит презумпция неплатежеспособности, согласно которой участник имущественного оборота, не осуществляющий расчетов с кредиторами по обязательствам и не вносящий обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды в течение длительного периода времени, не в состоянии осуществить расчеты с кредиторами.

       Неплатежеспособность является ключевым критерием для определения процедуры банкротства, подлежащей применению к должнику при рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве. А что касается критерия неоплатности, то Витрянский В.В. отмечал, что использование данного критерия позволяет должнику водить за нос кредиторов, постоянно создавая ситуацию своей неплатежеспособности и одновременно расходуя денежные средства на собственные цели без учета интересов кредиторов.¹⁴ Действительно, при использовании критерия неоплатности предприятие-должник может годами не исполнять возложенных на него обязательств, для чего он поддерживает размер задолженности на уровне чуть меньшем, чем стоимость активов, а признать такого должника банкротом невозможно.

       Таким образом, используя критерий неплатежеспособности, предполагается, что должник не имеет ликвидного имущества, для того, чтобы расплатиться с кредиторами, т.к. иные причины неплатежеспособности исключаются действием принципа разумности и добросовестности участников имущественного оборота, а используя критерий неоплатности, основанием для банкротства должника являются не предположения о причинах неплатежей, а фактическое состояние имущества должника, стоимость которого составляет сумму меньшую, чем величина кредиторской задолженности, и, до тех пор, пока это не будет доказано в суде, должник считается нормальным участником правоотношений, что разрушительно для имущественного оборота.¹⁵

       В настоящее время в большинстве  правовых систем в основном  используется критерий неплатежеспособности, т.к. применение критерия неоплатности на практике приводит к тому, что кредиторам для возбуждения производства по делу о несостоятельности самим приходится заниматься предоставлением доказательств превышения обязательств должника над его активами, а получение подобного рода информации весьма затруднительно.¹⁶

ГЛАВА 3. ПРИЗНАКИ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)

       Внешними признаками несостоятельности  гражданина являются неисполнение  соответствующих обязательств и  (или) обязанностей в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и превышение обязательств над стоимостью его имущества. В отношении юридического лица применяется только один из названных признаков – неисполнение денежных обязательств и (или) обязанности по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев. Основания признания кредитной организации банкротом определяются ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

       Закон различает денежные обязательства  (определяются в соответствии с нормами ГК РФ) и обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды (в соответствии с налоговым законодательством). Данное разграничение основано на том, что в рамках Закона государство в лице его органов (налоговые и иные уполномоченные органы) действует не в качестве участника имущественного оборота, т.е. кредитора, а как субъект публично-правовых отношений, реализующий свои властные полномочия.

       Что касается определения размера  денежных обязательств и обязательных  платежей, то в них не учитываются:

• обязательства по возмещению вреда, причиненного должником жизни и здоровью граждан;
• обязательства по выплате авторского вознаграждения;
• обязательства перед учредителями (участниками) должника – юридического лица;
• неустойки (штрафы, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств;
• финансовые (экономические) санкции за нарушение налогового законодательства.

       В связи с тем, что должник  вправе оспаривать в арбитражном  суде требования кредиторов, налоговых  и иных уполномоченных органов и презумпция несостоятельности должника может быть опровергнута, Закон запрещает публикацию сведений о банкротстве до публикации решения арбитражного суда о признании должника банкротом.

       У должника есть две возможности  выдвинуть свои возражения на требования кредиторов и (или) уполномоченных государственных органов:

1. в соответствии со ст. 45 Закона «О банкротстве» должник обязан в течение пяти дней со дня получения извещения о принятии заявления о признании его банкротом к рассмотрению направить в арбитражный суд, заявителю и иным лицам, участвующим в деле, свой отзыв на заявление, содержащий помимо прочего возражения против требований заявителя. Следует отметить, что отсутствие отзыва должника не является препятствием для рассмотрения дела по существу и законодательством не предусмотрены какие-либо санкции для должника в случае непредставления отзыва. Также, согласно АПК РФ, направление отзыва на заявление – право, а не обязанность ответчика, т.к. по своей сути отзыв является средством защиты ответчика против иска, из чего следует, что данное положение Закона «О банкротстве» находится в противоречии с принципом диспозитивности, согласно которому лицо, участвующее в деле, должно самостоятельно распоряжаться своими правами.

       Размер требований кредитора, в отношении которых возражения должника признаны необоснованными, устанавливается определением арбитражного суда. Обжалование данного определения Законом о банкротстве не предусмотрено.

2. В течение месяца со дня уведомления кредиторов временным управляющим о принятии арбитражным судом к рассмотрению дела о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику. В случае, если в течение недели должник не направил в арбитражный суд, кредитору или временному управляющему возражения по этим требованиям, последние считаются установленными в размере, заявленном кредитором. Данные положение Закона находятся в противоречии с АПК РФ, который предусматривает, что никакие доказательства не могут иметь для арбитражного суда заранее установленной силы. Перечень обстоятельств дела, не нуждающихся в доказывании, определен в ст. 58 АПК РФ: