Финансовый риск банкротства

    В то же время вероятность получения  займа или кредита у предприятия, находящегося в тяжелом финансовом положении, очень мала. В этом случае денежные средства могут быть выданы предприятию только под залог высоколиквидного имущества. При этом залоговая стоимость этого имущества будет в два раза ниже рыночной.

    Также договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. При этом облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

    В соответствии с кредитным договором  банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в  размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст. 819 ГК РФ).

    Реструктуризация  задолженности предполагает согласование сторонами сроков погашения существующей задолженности на основе подписания сторонами соответствующего графика [17].

    В соглашении о реструктуризации стороны  должны указать сумму долга, сроки  его погашения и условие об отказе со стороны кредитора предъявлять  штрафные санкции за нарушение условий  оплаты при условии выполнения предприятием (должником) графика погашения задолженности.

    Другим  способом реструктуризации служат форвардные контракты на поставку продукции  предприятия по фиксированной цене.

    Реструктуризация  активно применяется и в налоговом  законодательстве, предусматривающем  следующие виды реструктуризации задолженности по налогам и сборам в бюджет и в государственные внебюджетные фонды;

    - отсрочка или рассрочка по  уплате налога и сбора; 

    - налоговый кредит;

    - инвестиционный налоговый кредит.

    Отсрочка  или рассрочка по уплате налога представляет собой изменение срока уплаты налога на срок от одного до шести месяцев соответственно с единовременной или поэтапной уплатой налогоплательщиком суммы задолженности (ст. 64 НК РФ). Отсрочка или рассрочка по уплате налога предоставляются при наличии оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 64 НК РФ), в том числе и при угрозе банкротства налогоплательщика в случае единовременной выплаты им налога.

    Если  отсрочка или рассрочка по уплате налога предоставлена по вышеуказанному основанию, то на сумму задолженности начисляются проценты исходя из ставки, равной одной второй ставки рефинансирования ЦБ РФ, действовавшей за период рассрочки или отсрочки.

    Решение о предоставлении отсрочки или рассрочки  по уплате налога или об отказе в  ее предоставлении принимается уполномоченным органом в течение одного месяца со дня получения заявления заинтересованного  лица.

    Налоговый кредит представляет собой изменение  срока уплаты налога на срок от трех месяцев до одного года при наличии  тех же оснований (п. 2 ст. 64 НК РФ), в  том числе и по основанию «угроза  банкротства налогоплательщика  в случае единовременной выплаты  им налога».

    Налоговый кредит оформляется договором установленной  формы между соответствующим  уполномоченным органом и налогоплательщиком. Договор о налоговом кредите  должен предусматривать сумму задолженности) с указанием на налог, по уплате которого предоставлен налоговый кредит), срок действия договора, начисляемые на сумму задолженности проценты, порядок погашения суммы задолженности и начисленных процентов, документы об имуществе, которое является предметом залога, либо поручительство, ответственность сторон.

    Инвестиционный  налоговый кредит представляет собой  такое изменение срока уплаты налога, которое предоставляет предприятию  возможность в течение определенного  срока и в определенных пределах уменьшать свои платежи по налогу с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов. Такой кредит предоставляется по налогу на прибыль, а также по региональным и местным налогам. Указанный кредит может быть предоставлен на срок от одного года до пяти лет [.

    Инвестиционный  налоговый кредит также оформляется договором установленной формы между соответствующим уполномоченным органом и предприятием.

    Вышеназванные возможности по изменению срока  уплаты налога действуют с 1 января 1999 года. Задолженность по налогам  и сборам, а также по начисленным  штрафам и пеням в отношении различных отраслей и сфер промышленности, отдельных предприятий и в отношении задолженности различных бюджетов, возникшая до указанного периода, периодически реструктуризуется на основании Постановлений Правительства РФ.  
Новация представляет собой соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим другой предмет или способ исполнения. Так, формой новации может быть замена долга в заемное обязательство (ст. 818 ГК РФ). Важной особенностью новации является то, что первоначальное обязательство перед контрагентом прекращается и, соответственно, исчезает угроза начисления штрафных санкций по нему.  
Предприятие в погашение кредиторской задолженности может выдать контрагенту вексель с определенным сроком погашения и определенным процентом. Вексель как ценная бумага удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя (предприятия) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока денежной суммы контрагенту.  
Возможной мерой по предотвращению банкротства для акционерных обществ является уменьшение или полный отказ общества от выплаты дивидендов по акциям. Такая мера применима при условии, что акционеры предприятия достаточно уверены в реальности программы финансового оздоровления. Если же дивиденды начислены акционерам, то и в этом случае они могут направить их на развитие производства.  
Еще одной мерой, к которой несостоятельные предприятия могут прибегнуть с целью финансового оздоровления и предотвращения банкротства, является выпуск собственных облигаций.  
Облигация представляет собой эмиссионную ценную бумагу, которая закрепляет право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. При этом эмитентом выступает юридическое лицо или органы исполнительной власти, либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.  
В отличие от владельцев акций, владельцы облигаций не являются совладельцами предприятия, не имеют голоса в управлении, а выступают всего лишь кредиторами. Это обстоятельство в целом уменьшает риск от такого инвестирования средств, поскольку держатель облигаций имеет приоритет в получении доходов или возвращении своего капитала в случае недостаточности прибыли для удовлетворения всех предусмотренных законом имущественных претензий, а также в случае банкротства предприятий.  
Отрицательным моментом является необходимость предоставления информации о своем финансовом положении. Очевидно, что в условиях финансового кризиса предприятия его облигации будут непривлекательны для большинства сторонних лиц. 

    1.3 Государственное регулирование  отношений несостоятельности в  РФ 

    Неизбежное  в условиях формирования  рыночной  экономики  реформирование предприятий  предполагает создание  в  обществе  законодательных  предпосылок для  развития эффективных взаимоотношений  между  предприятиями-заемщиками  и заимодавцами, должниками и кредиторами. Одна из таких предпосылок -  наличие законодательства о банкротстве, реализация  которого  должна  способствовать предупреждению случаев банкротства,  оздоровлению  всей системы финансовых взаимоотношений между предпринимателями,  а в случае  признания должника банкротом - сведению к минимуму отрицательных последствий банкротства для обеих сторон,  осуществлению всех  необходимых процедур  в цивилизованной форме [7, 20].

      Закон РФ «О несостоятельности  (банкротстве)  предприятий»  от  19.11.92г.[18] сыграл определенную положительную   роль,  но  возлагавшихся  на  него надежд не оправдал. И  не мог оправдать, так  как   разрабатывался  в  период, когда  рыночные отношения  в  стране  только  формировались  и  практического опыта регулирования взаимоотношений между должниками и кредиторами не было.

    Пятилетняя  история применения  старого  закона,  безусловно,  позволила  ученым и юристам-практикам  сделать  выводы  о  степени  его  эффективности, оценить положительные и отрицательные его качества.

    Один  из  наиболее  ярких  отрицательных   моментов   старого   закона, отмечавшийся   многими   учеными,   -   применение   в   качестве   критерия несостоятельности принципа неоплатности.[12]

    Мировой  практике  известно  два  противоположных  подхода  к  проблеме критерия  банкротства.  Первый  подход  -  объективный:  должник  признается банкротом, если не имеет средств  расплатиться с кредиторами, о чем  делается вывод из неисполнения под угрозой банкротства обязательств  на  определенную сумму в течение определенного времени. Если должник под  страхом  ликвидации в  результате  банкротства  не   способен   изыскать   средства   (например, реализовав часть дебиторской  задолженности)  для  удовлетворения  интересов кредиторов, то такой должник  не  в  состоянии  функционировать  в  рыночных условиях;  более  того,  его  деятельность  может  нанести  ущерб  интересам кредиторов (как реальных, так и потенциальных). Описанный  критерий  получил название критерия неплатежеспособности либо потока денежных средств.

    Признаком банкротства юридического  лица  по  новому  закону  считается  неспособность  юридического  лица  удовлетворить  требования  кредиторов  по денежным  обязательствам   и   (или)   исполнить   обязанность   по   уплате обязательных  платежей,   если   соответствующие   обязательства   и   (или) обязанности не исполнены им в течение трех  месяцев с момента наступления даты их исполнения.[6]

    Для определения наличия признаков банкротства должника  принимается  во внимание размер денежных обязательств, в том числе размер  задолженности  за переданные товары, выполненные работы и  оказанные  услуги,  суммы  займа  с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за  исключением  обязательств перед  гражданами,  перед  которыми   должник   несет   ответственность   за причинение вреда  жизни  и  здоровью,  обязательств  по  выплате  авторского вознаграждения,  а  также  обязательств  перед  учредителями   (участниками) должника юридического лица, вытекающих из такого участия. Подлежащие  уплате за  неисполнение  или  ненадлежащее   исполнение   денежного   обязательства неустойки (штрафы, пеня) не учитываются  при  определении  размера  денежных обязательств. Размер  обязательных  платежей  принимается  во  внимание  без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пени)  и иных финансовых (экономических) санкций.

    Если  досудебная санация не проводилась,  возбуждается  производство  по делу о банкротстве;  с данного момента начинается  период  наблюдения.  В течение периода наблюдения проводятся мероприятия, направленные в том числе на выявление экономического состояния должника и способные определить  его дальнейшую судьбу. В течение наблюдения,  наряду  с  руководством  должника (которое  не  отстраняется  от  исполнения  своих  обязанностей),  действует временный управляющий.[16]

    Временный управляющий  созывает  первое  собрание  кредиторов,  которое  представляет интересы всех кредиторов при проведении  процедур  банкротства. На  собрании  временный  управляющий  знакомит   кредиторов   с   возможными перспективами должника. В первую очередь  учитываются  состояние  активов  и экономический потенциал предприятия.[16]

    Временный   управляющий   информирует   кредиторов   о   предполагаемых мероприятиях внешнего  управления,  о  необходимых  для  этого  затратах,  о примерном периоде времени, в течение  которого  платежеспособность  должника может быть восстановлена, о суммах,  которые  кредиторы  смогут  получить  в случае  достижения  целей  внешнего  управления  и  при  недостижении   этих целей.[16]

    С момента признания арбитражным  судом  должника  банкротом  и  открытия конкурсного производства, или введения внешнего управления, или  утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.[6]

    Основную  роль в решении вопроса о назначении внешнего управления играют кредиторы, которые, по сути, решают:  получить  очень  незначительную  сумму  средств  (а  возможно,  не  получить  ничего)  немедленно  либо  значительно большую сумму (а возможно, весь долг полностью) по  истечении  определенного срока.

    Анализ  практики позволяет  сделать  вывод  о  том,  что  в  большинстве  случаев  кредиторы  выбирают  путь,  наиболее  перспективный  для  должника,  поскольку  кредиторы  больше  кого  бы   то   ни   было   заинтересованы   в восстановлении   экономического   положения   должника.    Однако,    закон, устанавливая общее правило об утверждении судом решения собрания кредиторов о введении внешнего  управления,  устанавливает и исключение  из  правила, состоящее в обратном  решении суда,  т.е.  в возможности ввести  внешнее управление по решению суда вопреки мнению кредиторов [13].

    На  сумму  требований  кредитора  по  денежным  обязательствам  и  (или) обязательным   платежам,   установленным   на   момент   введения   внешнего управления, начисляются проценты в порядке и размере, которые  предусмотрены статьей 395 ГК РФ, (т.е. по учетной ставке Центробанка) [10].

    В случае нецелесообразности введения внешнего управления,  а  также  по иным    основаниям,    предусмотренным    законом    «О   несостоятельности (банкротстве)», арбитражный суд самостоятельно или по  ходатайству  собрания кредиторов принимает решение о признании должника банкротом  и  об  открытии конкурсного производства [18].

    Конкурсное  производство  -  процедура   банкротства,   применяемая   к должнику,  признанному  банкротом,  в  целях   соразмерного   удовлетворения требований кредиторов. После завершения расчетов с кредиторами  конкурсный  управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения  конкурсного производства. 

    Определение  арбитражного  суда  о   завершении   конкурсного производства является  основанием  для  внесения  в  единый  государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. На любой стадии  рассмотрения  арбитражным  судом  дела  о  банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение [2].