Понятие, виды и особенности рецидива в системе множественности преступлений

Весьма важными с точки зрения охраны прав и свобод человека в УК РФ применительно к понятию рецидива являются следующие положения. В отличие от предшествующего уголовного законодательства, УК РФ не содержит понятия "особо опасный рецидивист", а употребляет лишь понятия "рецидив", "опасный рецидив" и "особо опасный рецидив" преступлений. Таким образом, УК РФ не содержит положения предшествующего Уголовного кодекса об особо опасной личности, как не содержит в Особенной части ни одной нормы, в которой бы устанавливалась повышенная ответственность за особые качества личности преступника, как это предусматривалось, например, ч. 4 ст. 144, п. "л" ст. 102, ч. 4 ст. 117 и другими статьями УК РСФСР 1960 г.

Традиционное для отечественной теории и законодательства отношение к повышенной наказуемости рецидива как к радикальному средству его предупреждения не только остается незыблемым в УК РФ, но и получает дальнейшее развитие.

§ 1.2. Понятие множественности преступлений

Исследование судебной практики свидетельствует, что многие правонарушители к уголовной ответственности привлекаются не в первый раз либо не за одно преступление. Так, в 2002 г. в стране - 33,29% преступлений было совершено лицами, ранее совершавшими преступления; в 2003 г. - 24,6%; в 2004 г. - 25,8%; в 2005 г. - 27,9%; в 2006 г. - 23,2%; в 2007 г. - 23,2%; в 2008 г. - 23,9%; в 2009 г. - 26%; в 2010 г. - 26,5%; в 2011 г. - 28,7%; в 2012 г. - 32,3%11. (см. приложение 1)

Статистические данные и материалы судебной практики показывают, что в одних случаях лицо совершает два и более преступления; в других - одним действием учиняет два либо более преступных деяния, за которые в том и другом случае одновременно привлекается к уголовной ответственности; в третьих - новое преступление совершается им после провозглашения приговора за прежнее преступление либо после вступления его в законную силу, но до обращения к исполнению или во время отбывания наказания; в четвертых - очередное преступление осужденным учиняется после применения к нему условно-досрочного освобождения в период неотбытого наказания либо в течение испытательного срока при условном осуждении, во время срока отсрочки отбывания наказания в порядке ст. 82, 82.1 Уголовного кодекса РФ (далее - УК РФ) либо при отбывании более мягкого наказания, назначенного в порядке его замены в соответствии со ст. 80 УК РФ, но до погашения и снятия судимости за прежнее преступление; в пятых - новое преступление совершается им после освобождения от уголовной ответственности либо от наказания в порядке, предусмотренном ст. 75, 76, 78 и др.12. (см. приложение 3).

Установление факта совершения лицом нескольких преступлений ставит перед правоприменителем вопросы, связанные с отграничением сложного единичного преступления от множественности преступлений, квалификацией содеянного и применением специальных правил назначения наказания, правовыми последствиями осуждения за множественность преступлений. Ответы на эти вопросы содержатся в целом ряде уголовно-правовых норм Общей части УК РФ, которые в своей совокупности образуют институт множественности преступлений. Действующее законодательство не содержит понятия множественности преступлений.

В теории уголовного права существует немало доктринальных определений понятия множественности преступлений, различающихся в основном по числу указываемых признаков, в которых по существу правильно характеризуется это социально-правовое явление. Можно предположить, что в научный оборот доктрины отечественного уголовного права эту дефиницию первым ввел А.М. Яковлев13. Множественность преступлений ряд ученых определяют как случаи совершения одним и тем же лицом "двух и более преступлений" либо "нескольких преступлений"14. Отдельные авторы в качестве ее существенного признака называют то, что "содеянное не охватывается одной нормой Особенной части уголовного закона" или когда лицом совершено несколько правонарушений, каждое из которых расценивается уголовным законом как самостоятельное преступление15. М.Н. Становский, например, полагает, что множественностью преступлений признается наличие в деяниях лица, безотносительно к факту осуждения, двух или более преступлений, по которым не утрачены правовые свойства для привлечения к уголовной ответственности, учета при квалификации и назначении наказания16.

Раскрывая содержание рассматриваемого понятия, следует учитывать то, что одни случаи множественности преступлений образуются в результате разновременного совершения лицом отдельных деяний, другие - одного действия, которым учиняется два либо более преступных действия, подпадающих под одну и ту же статью либо под различные статьи (части статьи) Особенной части УК РФ.

Все эти особенности В.П. Малков предлагает отразить в следующей доктринальной дефиниции: "...множественность преступлений можно определить как такие влекущие предусмотренные законом уголовно-правовые, уголовно-процессуальные либо общеправовые последствия случаи, когда одно и то же лицо последовательно до осуждения либо одним действием (бездействием) совершает два либо более преступных деяния, подпадающих под признаки различных либо одного и того же состава преступления, либо оно совершает новое(ые) преступление(я) после осуждения или освобождения от уголовной ответственности или наказания за предыдущие преступления при условии, когда по двум из них в соответствии с законом не погашены (не аннулированы) уголовно-правовые последствия, а также отсутствуют процессуальные препятствия к возбуждению уголовного преследования"17.

Таким образом, можно предложить следующее определение множественности преступлений: "Под множественностью преступлений понимается совершение виновным нескольких преступлений, хотя бы два из которых сохраняют свое уголовно-правовое значение".

Н.Г. Иванов в разработанном им Модельном УК России предлагал предусмотреть специальную главу "Множественность преступлений", в которой закрепить три ее вида: повторность преступлений, идеальную совокупность и рецидив преступлений18. Под повторностью он понимает "совершение двух и более преступлений, в том числе тождественных и однородных, ни за одно из которых лицо не было осуждено". Автор считает, что преступление не должно признаваться "совершенным повторно, если за ранее совершенное преступление лицо было в установленном законом порядке освобождено от уголовной ответственности либо судимость за ранее совершенное преступление была снята или погашена"19.

Можно разделить мнение В.П. Малкова, отмечающего, что предложенное определение страдает некоторым противоречием: с одной стороны, в нем утверждается, что повторность преступлений - это совершение двух и более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, а с другой стороны, указывается, что содеянное не должно признаваться повторным, если судимость за ранее совершенное лицом преступление была снята или погашена20. Если повторностью охватываются ненаказанные преступления, то ссылка на погашение и снятие судимости за прежде совершенные преступления неуместна. Кроме того, В.П. Малков критикует рассматриваемый подход за поглощение реальной совокупности понятием повторности. Добавим, что уязвимость позиции Н.Г. Иванова видится и в том, что он к повторности отнес реальную совокупность, а идеальную выделил в качестве самостоятельного вида множественности.

Под рецидивом Н.Г. Иванов понимает "совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление"21.

В научных работах, основанных на УК РФ до внесения изменений Федеральным законом от 08.12.2003 года, в качестве четвертого вида множественности предлагалось рассматривать совокупность приговоров22.

В.П. Малков выделяет в качестве основания дифференциации форм множественности преступлений не юридический критерий (по одной или нескольким статьям УК квалифицируется содеянное, подвергалось или не подвергалось лицо осуждению и т.п.), а социальный признак - характер поведения субъекта при совершении двух или более преступлений: соединено (сопряжено) совершение лицом множества преступных деяний с моментом их повторения или нет23.

В теории уголовного права некоторые криминалисты, исследуя Уголовный кодекс, выделили такие виды множественности преступлений: совокупность; совершение двух и более преступлений, предусмотренных статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание; рецидив; совокупность приговоров и совершение преступления при наличии непогашенной и неснятой судимости, не учитываемой при признании рецидива преступлений24.

Непосредственно в самом уголовном законе формулируется понятие совокупности преступлений, под которой понимается совершение двух и более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено. Исключение составляет совершение двух и более преступлений, предусмотренных статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание (ч. 1 ст. 17 УК). Совокупностью преступлений признается и одно действие или бездействие, содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями Уголовного кодекса (ч. 2 ст. 17 УК).

Внесенные Федеральными законами изменения в определение понятия совокупности преступлений не в полной мере соответствуют криминогенной обстановке в стране. Так, нельзя признать теоретически и практически обоснованным исключение из отдельных составов неоднократности и судимости как квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков25.

В современном уголовном законодательстве зарубежных стран повсеместно установлена повышенная уголовная ответственность виновных за различные виды множественности преступлений, а личные свойства субъекта по общему правилу учитываются не в пределах санкции, а за ее пределами26.

Несмотря на зарубежную законодательную практику, Федеральным законом от 08.12.2003 года из Уголовного кодекса исключены категории неоднократности и судимости как квалифицирующие признаки отдельных преступлений, дана новая формулировка понятия совокупности преступлений, установлены неосновательно мягкие правовые условия и пределы назначения наказания при рецидиве преступлений. Непродуманность осуществленных изменений незамедлительно повлекла за собой потребность в очередном изменении института множественности преступлений, что и было сделано Федеральным законом от 21.07.2004 года, которым содержание понятия совокупности преступлений снова было пересмотрено.

Реформирование множественности преступлений и ее правовых последствий не привело к ожидаемому устранению противоречий в уголовном законодательстве и реализации в нем принципа справедливости, что убедительно показано в исследованиях последнего времени27.

Действующее законодательство позволяет выделить следующие виды совокупности преступлений: 1) совокупность преступлений, подпадающих под одну и ту же статью Особенной части УК; 2) совокупность преступлений, подпадающих под различные статьи (или части статьи) Особенной части УК. Последний вид может проявляться в форме реальной и идеальной совокупности преступлений.

Некоторые авторы полагают, что Федеральным законом от 21.07.2004 года № 73-ФЗ в УК РФ введен новый вид множественности преступлений - совершение лицом двух или более преступлений, когда статьями Особенной части это предусматривается в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. Так, Л.В. Иногамова-Хегай утверждает, что в ныне действующем УК встречаются две разновидности такого рода преступлений: 1) совершение преступления в отношении двух и более лиц; 2) совершение преступления, сопряженного с другим преступлением28.

Совершение преступления в отношении двух и более лиц, если оно совершено одним деянием или подпадает под статью УК, содержащую подобный квалифицирующий признак (п. "а" ч. 2 ст. 105, ч. 2 ст. 107, ч. 3 ст. 109, п. "б" ч. 3 ст. 111, п. "а" ч. 2 ст. 112 п. "а" ч. 2 ст. 117, ч. 2 ст. 121, ч. 3 ст. 122, п. "ж" ч. 2 ст. 126, п. "а" ч. 2 ст. 127.1 УК РФ и др.), множественностью преступлений не является.

Федеральный закон от 21.07.2004 года в ч. 1 ст. 17 УК РФ прямо закрепил, что рассматриваемый признак исключает совокупность преступлений. Это так называемая узаконенная совокупность преступлений, превращенная законодателем в единое составное преступление, т.е. совокупностью не являющаяся.

Второй вид - совершение преступления, сопряженного с другим преступлением. Например, в п. "в", "з" и "к" ч. 2 ст. 105 УК на первый взгляд использована такая законодательная конструкция, как составное преступление, которое определяется А.И. Чучаевым как разновидность единого сложного преступления, состоящего из двух или нескольких преступлений, каждое из которых, взятое в отдельности, само по себе предусмотрено в уголовном законодательстве в качестве самостоятельного преступления29. Действительно, виды убийства при отягчающих обстоятельствах, предусмотренных п. "в", "з" и "к" ч. 2 ст. 105 УК, посягают не только на жизнь человека (основной непосредственный объект преступления), но и на такие дополнительные объекты, как личная свобода человека, собственность, общественная безопасность, половая свобода и половая неприкосновенность, каждый из которых является самостоятельным объектом уголовно-правовой охраны30.

Если исходить из того, что данные преступления являются составными, то необходимо руководствоваться правилом квалификации подобных деяний, в соответствии с которым составное преступление не образует совокупности с теми преступлениями, которые выступают в качестве компонентов составного деяния, при условиях, что, во-первых, они согласуются по характеру общественной опасности с составным преступлением и, во-вторых, по категории их тяжесть меньше тяжести составного преступления (компоненты не могут быть равными по тяжести или более тяжкими, нежели составное преступление)31.

Совокупность преступлений следует отличать от конкуренции уголовно-правовых норм, к которой относятся случаи, когда одно совершенное преступление содержит одновременно признаки двух и более уголовно-правовых норм32. Общей чертой этих норм является то, что с разной степенью обобщения и с различной полнотой предусматривают признаки одного и того же общественно опасного деяния. Возникает вопрос: какая из уголовно-правовых норм подлежит применению в данном случае? Ответ содержится в ч. 3 ст. 17 УК РФ: "Если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме".

Как правило, совокупность приговоров не относят к множественности преступлений33, за исключением некоторых исследователей34. Однако немалое число осужденных совершает новое преступление во время отбывания наказания по предыдущему приговору или в течение испытательного срока при условном осуждении, при отсрочке отбывания наказания, а также в течение неотбытого наказания после условно-досрочного освобождения и т.п.