По  УК 1922 года мошенничеством признавалось получение с корыстной целью имущества или права на имущество посредством злоупотребления доверием или обмана (ст. 187). Как видно, по предмету понятие мошенничества значительно сужалось. Между тем по объективной стороне оно получило весьма "размашистое" определение, впервые включая в себя не только обман, но и злоупотребление доверием. С тех пор в отечественном уголовном праве злоупотребление доверием стало рассматриваться как частный случай мошенничества, и, соответственно, понятие мошенничества стало трактоваться нетрадиционно широко,

      В УК 1926 года мошенничество определялось как злоупотребление доверием или обман в целях получения имущества или права на имущество или иных личных выгод (ст. 169). Данное понятие мошенничества обращает на себя внимание тем, что широко (в традициях русской уголовно-правовой доктрины конца XIX-начала XX вв.) определяет предмет мошенничества как любую имущественную выгоду.

      При плановом хозяйстве имущественные  обманы поражают исключительно область отношений собственности, т.е. только один из видов имущественных связей. Поэтому общественно опасным и уголовно наказуемым признается имущественный обман, посягающий на собственность как экономический институт и правовое явление. При этом планово-хозяйственные отношения предполагают строгую дифференциацию ответственности за имущественные преступления в зависимости от формы собственности, на которую они посягают. Преступления против государственной и общественной собственности рассматриваются в рамках данного экономического порядка как более тяжкие имущественные правонарушения. В этой связи УК 1960 года знает два понятия мошенничества: (1) мошенничество как преступление против "социалистической" собственности и (2) мошенничество как преступление против личной собственности граждан. Как видно, основания ответственности за мошенничество различны и зависят от формы собственности, на которую оно посягает. В первом случае под мошенничеством как разновидностью преступлений против "социалистической" собственности понимается исключительно хищение государственного или общественного имущества. В соответствии со ст. 93 УК 1960 года указанная разновидность мошенничества определяется как "завладение государственным или общественным имуществом путем обмана или злоупотребления доверием (мошенничество)11. В другом случае, согласно ст. 147 УК 1960 года, под мошенничеством понимается "завладение личным имуществом граждан или приобретение права на имущество путем обмана или злоупотребления доверием (мошенничество)". Отличительные особенности этих двух разновидностей мошенничества усматриваются не только в специфике их родовых и непосредственных объектов, но и в предмете посягательства. Предметом мошенничества как хищения "социалистического" имущества является государственное или общественное имущество в смысле движимой вещи. Тогда как предметом мошенничества как преступления против личной собственности выступают не только чужие движимые вещи, но и "право на имущество" - особо выделяемая в советском уголовном праве категория для обозначения одной из составляющей предмета рассматриваемого преступления.

      Федеральным законом от 1 июля 1994 года глава 2 о  преступлениях против социалистической собственности была исключена из УК 1960 года, а статья 147 "Мошенничество" модифицирована так, что предполагала ответственность за указанное преступление независимо от формы собственности, ставшей объектом преступного посягательства. Согласно новой законодательной конструкции мошенничества, под последним понималось "завладение чужим имуществом или приобретение права на имущество путем обмана или злоупотребления доверием (мошенничество)".

      С принятием УК 1996 года процесс совершенствования законодательного определения мошенничества получил свое дальнейшее развитие [2, с. 11].

2. УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ МОШЕННИЧЕСТВА.

2.1.Понятие, предмет и состав мошенничества.

      В ст. 159 УК РФ мошенничество определяется как "хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием". Таким образом, в Уголовном кодексе выделяется четыре способа совершения мошенничества:

• хищение чужого имущества путем обмана;
• хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием [1, с. 73];
• приобретение права на чужое имущество путем обмана;
• приобретение права на чужое имущество путем злоупотребления доверием [8, с 62].

      Предметом мошенничества может быть не только имущество, но и право на имущество. Отметим, что ст. 159 УК РФ с позиции учета содержания отдельных признаков состава преступления там, где это необходимо, сформулирована не совсем удачно. С одной стороны, мошенничество, связанное с хищением чужого имущества, имеет свой предмет преступления – имущество. С другой стороны, мошенничество, под которым понимается приобретение права на чужое имущество, подобного собственного предмета преступления не имеет [10, 216].

      По  мнению большинства специалистов, предметом преступления признается вещь материального мира, на которую непосредственно воздействует преступник, осуществляя преступное посягательство на объект, в связи с чем представляется правильной позиция Л. Д. Гаухмана и С. В. Максимова, считающих, что «в такой разновидности мошенничества, как приобретение права на имущество, предмет отсутствует» [6, с. 81]. Права на имущество обычно закрепляются в разного рода документах, например ценных бумагах, долговых обязательствах, доверенностях на право распоряжения имуществом, завещаниях и т. п. Имущественные права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Права по ордерной бумаге, т.е. с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение, передаются путем совершения на этом документе передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ею, на лицо, которому они передаются. Бланковый индоссамент воо6ще не содержит указания на лицо, которому переданы имущественные права (ст. 1 46 ГК РФ) [4, с. 4].

      Именно  документы, содержащие указания на имущественные права, включая их приобретение, нередко бывают предметом различных мошеннических операций. Причем с момента получения мошенником документа, на основании обладания которым он приобрел право на имущество, преступление признается оконченным, независимо от того, удалось ли ему получить по этому документу соответствующее имущество (в натуре или в денежном эквиваленте).

      Объективная сторона мошенничества состоит в совершении обманных действий в целях незаконного получения чужого имущества или права на имущество, в злоупотреблении доверием потерпевшего в тех же целях [3, с. 254 ].

      Обман или злоупотребление доверием должны быть совершены в отношении дееспособного лица, которое по своей воле передает имущество или право на имущество в собственность или владение мошеннику. Обман недееспособного лица (малолетнего, душевнобольного) и получение от него имущества следует квалифицировать как кражу, а не как мошенничество. В этом случае недееспособное лицо не может совершать юридически значимые сделки, его воля юридического значения не имеет [9, с. 192].

      На  практике под обманом понимают умышленное искажение или сокрытие истины с целью ввести в заблуждение лицо, в ведении которого находится имущество, и таким образом добиться от него добровольной передачи имущества, а также сообщение с той же целью заведомо ложных сведений. Иными словами, обман - это прежде всего сознательная дезинформация контрагента либо иного лица.

      Обман - понятие широкое, оно включает в  себя не только предоставление ложных сведений, но и факт умолчания об истине либо замалчивание иных сведений. Поэтому сам факт искажения истинных действий (6ездействия) должен носить исключительно предумышленный характер (прямой либо косвенный умысел). Нет умысла - нет и состава мошенничества [4, с. 4].

      До  сих пор самой распространенной формой мошенничества является совершение торговых или иных сделок на улице, когда потерпевшему или продают фальсифицированный товар, например медное кольцо вместо золотого или граненое стекло вместо бриллиантов, или передают так называемую куклу – пачку нарезанной бумаги вместо денег.

      Обман может выразиться в представлении  подложных документов для получения пенсии, надбавок к заработной плате, пособия по безработице и т. п.

      Представление подложных документов с целью  освободиться от уплаты налогов или снизить их размер не может признаваться хищением, так как необходимым признаком хищения является получение реального чужого имущества и причинение ущерба собственнику путем уменьшения его имущественного достояния, а не путем упущенной выгоды.

      Обман в личности может повлечь согласие потерпевшего передать имущество внешне как бы на законном основании. Например, предъявляя подложные документы работников милиции, преступники производят обыск в квартире коммерсанта, принимают ценности, составляют фиктивный протокол об изъятии и скрываются.

      Нельзя  согласиться с мнением, что в  случаях, когда злоумышленник выдает себя за должностное лицо и на этом основании получает взятку, имеет место мошенничество. В этом случае деяние следует квалифицировать как подстрекательство к даче взятки со стороны лица, выдающего себя за государственного служащего и т. п., и как покушение на дачу взятки со стороны лица, давшего обманщику деньги.

      Следует иметь в виду, что в данном случае имеет место обман в связи с совершением преступления и поэтому обманутый не признается потерпевшим (как это имеет место при мошенничестве) и не может требовать возврата переданного в виде "взятки" имущества, которое конфискуется в доход государства. При ином решении может получиться, что мошенником является киллер, который получил аванс за заказное убийство, но не стал совершать убийство и присвоил деньги, а заказчик убийства является потерпевшим от мошенничества и, следовательно, должен наделяться всеми правами потерпевшего. Очевидно, что такое решение противоречит не только нормам права, но и здравому смыслу.

      Злоупотребление доверием представляет вторую форму мошенничества, имеющую весьма значительное распространение. Оно заключается в том, что преступник пользуется доверительными отношениями, сложившимися между ним и потерпевшим, коим является о6ычно собственник определенного имущества (учредитель, генеральный директор, директор и (или) другой руководитель юридического лица либо его структурного подразделения). как правило, такие особые отношения вытекают из гражданско-правовых связей (из договора поручения, хранения, страхования, комиссии, доверительного управления имуществом и т.д.). но такие отношения могут быть и трудовыми. например, лицо, заключившее с собственником договор поручения на оказание услуг (выполнение работ), получает под отчет определенную сумму, но фактически не оказывает никаких услуг (не выполняет работу), да и не имеет к тому намерений, а подотчетную сумму обращает в свою пользу. На  лицо состав мошенничества в форме злоупотребления доверием.

      С развитием рыночной экономики и  коммерческих отношений возможности получить имущество путем злоупотребления доверием достаточно широки. Так, мошенничеством следует признавать получение аванса за выполнение работ, кредита, предоплаты за поставку товаров и т. п. без намерения возвращать кредиты, аванс, предоплату и без намерения выполнять обусловленные соглашением действия [5, с. 132].

      Злоупотребление доверием может выразиться в выпуске  необеспеченных ценных бумаг, в создании финансовых "пирамид" с целью обмана наивных вкладчиков и т. п.

      В случаях злоупотребления доверием необходимо доказать, что умысел на присвоение чужого имущества или права на имущество у виновного имелся до совершения действий по завладению имуществом. Если невозврат имущества был обусловлен объективными обстоятельствами, разорением, неудачной коммерческой деятельностью лица и т. п., решения о взаимоотношениях кредитора и должника должны приниматься на основе гражданско-правового законодательства.

      Особенно  трудно бывает установить реальные намерения  при невозвращении долга. Если лицо произвело заем с намерением не отдавать долг, то налицо мошенничество. Если же невозвращение долга было обусловлено каким-либо последующим обстоятельством, имеют место гражданско-правовые отношения.

      Мошенничество признается оконченным с момента перехода чужого имущества во владение виновного или с момента получения им права распоряжаться чужим имуществом.

      Субъективная  сторона мошенничества заключается в прямом умысле и корыстной цели. В содержание умысла входит намерение получить чужое имущество или право на имущество путем обмана или злоупотребления доверием. Субъект сознает, что потерпевший передает имущество потому, что он введен в заблуждение и его воля находится под воздействием обмана. Корыстная цель заключается в увеличении своего имущественного достояния за счет чужой собственности.

      Субъектом мошенничества может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста. В случае совершения мошенничества, предусмотренного п. "в" ч. 2 ст. 159 УК, субъектом является лицо, состоящее на государственной или муниципальной службе, хотя и необязательно должностное лицо [9, с.194].

      Наказание за мошенничество, предусмотренное  ч. 1 ст. 159 УК РФ, – штраф в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательные работы на срок до ста восьмидесяти часов, либо исправительные работы на срок от шести месяцев до одного года, либо арест на срок от двух до четырех месяцев, либо лишение свободы на срок до двух лет [1, с.73]. 

2.2.Квалифицирующие признаки мошенничества.