Публичный договор и договор присоединения

    §3 Ограничение  принципа свободы договора в договорах присоединения.

    Принцип свободы договора исходит из того, что создающее договор соглашение есть продукт равных в правах сторон, свободно обсудивших все пункты своего соглашения. Однако при заключении договора присоединения содержание соглашения, достигаемого сторонами договора, формируется волей лишь одной из них. Таким образом, договор присоединения действует в тех ситуациях, когда экономическая свобода для одной стороны договора полностью или в значительной степени отсутствует. Чтобы устранить этот диссонанс, закон и наделяет экономически несвободную сторону правами, которых не имеет вторая сторона и которые являются исключением из правила, установленного ст.310 ГК РФ, в силу которого односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий не допускаются. То есть в этой ситуации отступление от принципа свободы договора и ограничение права свободного заключения договоров происходит не на стадии его заключения, а в последующем, когда одна из сторон принуждается к изменению или прекращению договорных отношений (при отсутствии на то ее воли), благодаря чему и восстанавливается экономический суверенитет зависимой стороны²⁵. При этом на стадии заключения договора ограничение свободы договора не происходит, поскольку присоединяющаяся сторона заключает договор добровольно²⁶, « предварительное составление договора, отсутствие переговоров не означает, что воля лица присоединяющегося к нему не играет ни какой роли. В конечном счёте, он соглашается принять предлагаемые условия, порой, не имея возможности принять более выгодные условия, но он присоединяется к договору, потому что это в его интересах» ²⁷.

    §4 Договоры, заключаемые  посредством присоединения, их субъекты.

    В статье 428 ГК РФ не указано, какие виды договоров могут заключаться  способом присоединения, а также  не определено, на каком основании  условия договора вырабатываются одной  из сторон в формулярах или стандартных  формах, которые могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

    Хотя  субъектный состав договора присоединения  не ограничен, он обычно применяется  во взаимоотношениях коммерческих организаций, предоставляющих стандартные товары, работы, услуги, и граждан, постоянно обращающихся к этим исполнителям. Поэтому стандартные условия повторяются многократно.

    Наибольшее  распространение договоры присоединения  получили в потребительской сфере, что предопределено, в конечном счёте, не столько преимуществами договора присоединения, сколько необходимостью быстрого массового заключения однотипных сделок. Это договоры купли-продажи, банковского вклада, на оказание услуг связи и туристических фирм и др., используется договор присоединения и в отношениях по снабжению электрической и тепловой энергией, газом, водой, когда потребителем выступают граждане. Более того, заключение договоров путём простого присоединения к условиям, закреплённым в стандартной форме, представляет интерес не только для контрагента, составившего формуляр, но и для самого потребителя²⁸. Естественно, что когда какое-либо лицо совершает поездку на автобусе, поезде или самолете, сдаёт вещи в химчистку или в камеру хранения, пользуется  автозаправкой или гостиницей оно не имеет возможности каждый раз обсуждать условия договора.

    Таким образом, при наличии признаков,  содержащихся в ст. 428 ГК РФ, договор  может быть признан заключённым посредством присоединения.  В случае спора о возможности применения к конкретному соглашению правил о договоре присоединения стороны вправе обратиться в суд.

    Глава 3. Сходства и различия публичного договора и договора присоединения. 

    Публичный договор и договор присоединения  являются особыми разновидностями  договоров. Правила об этих договорах, по сути, представляют собой ограничения  принципа договорной свободы и даже известные отступления от начал  юридического равенства субъектов частного права, установленные с целью защиты интересов более слабой стороны. Обе нормы в основном регулируют правоотношения в потребительской сфере, направляют публичные оферты, адресованные неограниченному числу лиц, в связи с этим довольно часто возникаю ситуации, когда заключение сделки одновременно подпадает под правила публичного договора и договором присоединения. Чтобы не запутаться в этих нормах необходимо чётко их различать.

    Начать  можно с того, что публичный  договор, предусмотренный в ГК РФ ст. 426 является способом формирования содержания договора, как сделки, обязательной для заключения одной из сторон, в то время как договор присоединения является способом заключения договора. 

    Кроме того, принципиальным различием между  ними является специальный субъектный состав, предусмотренной публичным договором – договор заключён коммерческой организацией, которая осуществляет публичные функции, указанные в п. 1 ст. 426 ГК РФ. В то время как применение норм о договоре присоединения может иметь место независимо от того, кто выступает в роли контрагентов. При этом договор присоединения даже при его использовании в отношениях между предпринимателями и потребителями не сливается с понятием публичного договора. Поскольку последний предполагает возможность его принудительного заключения по требованию потребителя, тогда как смысл договора присоединения, напротив, состоит в предоставлении потребителю более широкой, чем обычно, возможности добиваться его изменения или расторжения.

    Принципиальной  особенностью ст. 428 ГК РФ, отличающей её от ст. 426 ГК РФ, является в различие в режиме, установленном в зависимости от того, кто именно является потерпевшей стороной. Речь идет об ограничении права последней на защиту своих интересов, если в этой роли выступает предприниматель. Для наступления указанных в рассматриваемой статье последствий (расторжения или изменения договора) эта сторона должна доказать, кроме наличия условий лишающих эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида; исключающих или ограничивающих ответственность другой стороны за нарушение обязательств; содержащих другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у неё возможности участвовать в определении условий договора, что она не знала и не должна была знать, на каких условиях заключает договор.

    Условия договора присоединения являются стандартными, определенные одной стороной. Публичный  же договор является гражданско-правовым договором, в котором могут сторонами устанавливаться (согласовываться) разные условия в зависимости от конкретных обстоятельств, если в ГК и иные законы включены диспозитивные нормы. Запрещена только дискриминация. 
Стороны могут предусмотреть разные сроки платежа, разный порядок исполнения обязательств. Следовательно, в отличие от договора присоединения, возможны разногласия сторон, передача неурегулированных разногласий на рассмотрение суда.

    Режим, установленный применительно к  договорам присоединения, оказывается все же менее ущемляющим контрагента лица, чьи интересы обеспечивает своей защитой законодатель. Это обстоятельство дает основания сделать вывод, что, если заключенный договор попадает одновременно под действие обеих статей — 426 и 428 ГК, право выбора в применении той или другой статьи должно принадлежать потерпевшей стороне.

    Заключение.

    В ходе данной работы было проведено  небольшое исследование публичного договора, предусмотренного в ГК РФ статьей 426 и договора присоединения (ст. 428 ГК РФ), что помогло выделить их основные черты, определить сходства и различия. В результате чего мною были сделаны следующие выводы:

1. Публичный договор характеризуется  следующими признаками:
• обязательным участником публичного договора является коммерческая организация;
• предметом договора должно быть осуществление коммерческой организацией деятельности, указанной в п. 2 и п. 3 ст. 426 ГК РФ (продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг);
• данная деятельность должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратиться (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.);
• условия договора (цена товара, работ, услуг и пр.) одинаковые для всех потребителей;
2. Договору присоединения присущи следующие черты:
• условия договора присоединения должны быть определены только одной из сторон;
• условия договора должны содержаться в формулярах или иных стандартных формах;
• Условия договора могут быть приняты другой стороной не иначе как путём присоединения к этим условиям.
3. Сходства публичного договора и договора присоединения:
• Являются новеллой ГК РФ 1994 года;
• Являются отступлением от принципа «свободы договора»;
• Содержат специальные правила, установленные с целью защиты интересов более слабой стороны;
• Регулируют совершение сделок в потребительской сфере;
• Адресуют публичные оферты;
• Могут выражаться в типовых бланках.
4. Различия публичного договора и договора присоединения:
• По субъектному составу: в публичным договором предусмотрен специальный субъект - коммерческая организация, осуществляющая деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;
• Публичный договор является способом формирования содержания договора, а договор присоединения способом заключения договора;
• Публичный договор предполагает возможность принудительного заключения договора по требованию потребителя, а смысл договора присоединения состоит в предоставлении потребителю более широкой, чем обычно, возможности добиваться его изменения или расторжения;
• Договор присоединения предусматривает ограничение права на защиту потерпевшей стороны, в случае, если ей является предприниматель, публичный договор подобного не предусматривает;
• Условия договора присоединения являются стандартными, определенные одной стороной, в публичный же договоре могут сторонами устанавливаться (согласовываться) разные условия в зависимости от конкретных обстоятельств;
• Режим, установленный применительно к договорам присоединения, оказывается все же менее ущемляющим контрагента лица, чьи интересы обеспечивает своей защитой законодатель.

Список  использованной литературы:

1. ГК РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ;
2. ФЗ от 12.01.1995 №5-ФЗ (ред. от 21.12. 2009) «О ветеранах»;
3. ФЗ от 10.01.2003 №18-ФЗ (ред. от 23.07.2008) «Устав Железнодорожного транспорта РФ»;
4. ФЗ от 26.03.2003 № 35-ФЗ (ред. от 23.11.2009)  "Об электроэнергетике";
5. ФЗ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 23.11. 2009) « О защите прав потребителей»;
6. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»;
7. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. «Общее учение об обязательстве». М., 1950. Стр. 105.
8. Брагинский М.И., Витрянский В.В. «Договорное право. Книга первая: Общие положения». М.: «Статут», 2002г., стр. 246; стр. 247; стр. 251; стр. 258; стр. 293;
9. Учебник «Гражданское Право» Т. 1, отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004г., стр. 602.
10. Гражданское Право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция», под ред. М.М. Рассолова, П.В. Алексия, А.Н. Кузбагарова, М.: Юнити-Дана, 2008г., стр.533;
11. А.Б. Борисов «Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации с постатейными материалами и практическими разъяснениями» М.: Книжный Мир, 2007, стр. 412; стр. 413;
12. Халфина Р.О. «Реакционная сущность гражданского права современных капиталистических государств». М., 1968. Стр. 15.
13. С.В. Дедиков статья «Публичный договор», журнал «Хозяйство и право» № 11, 1997г. Стр. 118;
14. А.В. Хвощинский. Статья: «Публичный договор: защита частного интереса?».  
    Бизнес-адвокат, 2000.№9;
15. Ершов Ю.Л. статья «О некоторых особенностях конструкции договора присоединения в российском гражданском праве», Журнал российского права. № 1 - М.: Норма, 2003, стр. 49; стр. 50;
16. Морозова Н.В. статья «Договор присоединения и предпосылки его возникновения», журнал «Юристъ-Правоведъ». № 4 , 2009г. Стр. 47;
17. Цыпленкова А.В. «Договор присоединения как особая категория гражданского права». Дисс. к.ю.н. 20003г. Стр. 25; Стр. 71;
18. Н.Б. Грицаева научно исследовательская работа «Особенности отдельных видов гражданско-правовых договоров» 2000г. www.hf.msiu.ru/nauka_1-19.htm.