Представительство в гражданском праве

Постоянство коммерческой деятельности представителя определяет, что представителями могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а само представительство используется для заключения предпринимательских договоров, направленных на извлечение прибыли. Это исключает из субъектного состава некоммерческие организации. Требование самостоятельности, содержащееся в первом пункте указанной статьи, свидетельствует о том, что коммерческий представитель не может быть работником представляемой организации или его органом.

Еще одной немаловажной особенностью коммерческого представительства является исключение из общего правила статьи 182 ГК РФ, запрещающего представлять одновременно разные стороны в сделке. Правило распространяется на те случаи, при которых эти стороны выразили на то свое согласие или это прямо разрешено законом.

Следует обратить внимание на то, что в ранее действовавшей редакции устанавливалось императивное требование об осуществлении коммерческого представительства на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также и доверенности. Видимо, учитывая особый субъектный состав и предпринимательскую основу коммерческого представительства, законодатель посчитал, что к данным отношениям применяются нормы статей 23 и 161 ГК РФ. Этими статьями предусмотрено, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Вопросы, связанные с заключением договора, его условиями, особенностями исполнения и прекращения, регулируются соответствующими главами ГК РФ о договорах поручения, комиссии, агентирования, транспортной экспедиции и им подобным.

Можно предположить, что и норма, обязывающая коммерческого представителя исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя, была исключена из статьи в виду появления презумпции добросовестности, закрепленной в пункте 3 статьи 1 ГК РФ при модернизации Кодекса.

Напомним, что коммерческий представитель может не только представительствовать при заключении договоров, но и в силу договора вправе совершать и другие действия в пользу представляемого: закупать товар, реализовывать его, хранить, рекламировать и производить другие маркетинговые действия, в том числе и от своего лица. Он также вправе удерживать вещи, причитающиеся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (пункт 3 статьи 972 ГК РФ), отступить от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то его предварительного согласия (пункт 3 статьи 973 ГК РФ). В отличии от гражданского представителя, который вправе отказаться от исполнения поручения в любое время, коммерческий представитель обязан предварительно уведомить другую сторону не позднее, чем за тридцать дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (пункт 3 статьи 977 ГК РФ), но имеет право на возмещение убытков, причиненных прекращением договора поручения, тогда как гражданский представитель таким правом не обладает (пункт 2 статьи 978 ГК РФ).

Во всем остальном, деятельность коммерческого представителя подчиняется общим правилам главы 10 ГК РФ. Он действует в чужих интересах не от собственного имени, а от имени представляемого, не может совершать сделки от имени, представляемого в отношении себя лично, равно как и сделки, которые по своему характеру могут быть совершены только лично.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Следовательно, коммерческое представительство можно охарактеризовать как разновидность добровольного (договорного) представительства при котором коммерческий представитель от имени и в интересах представляемого, самостоятельно управляя полномочиями последнего, непосредственно создает, изменяет или прекращает для него права и обязанности при совершении сделок в сфере предпринимательской деятельности, получая за свою деятельность вознаграждение27.

Теперь рассмотрим тот вид представительства, при котором основанием для его возникновения служит не волеизъявление представляемого или представителя, а императивное указание закона или иного правового акта.

Обязательное представительство (оно иногда именуется законным) устанавливается прямым предписанием закона, т.е. независимо от воли представляемого. В частности, в Законе об опеке и попечительстве четко указано, что при установлении опеки над малолетними и гражданами, признанными судом недееспособными, возникают отношения представительства.

Как правило, потребность в таковом возникает в случаях, когда в силу различных причин представляемый не может сам выбрать себе представителя, либо не обладает надлежащей дееспособностью, равно как и в тех ситуациях, когда представитель назначается законом или правовым актом. То есть, основанием возникновения выступает юридический факт. Например, согласно статье 64 Семейного кодекса РФ обязанности по представлению его интересов до обретения им дееспособности возлагается на его родителей, которые в свою очередь, без специальных полномочий могут представлять интересы ребенка перед любыми физическими и юридическими лицами. То есть сам факт рождения ребенка, зафиксированный надлежащим образом, обязывает его родителей быть представителями. Это тот случай, когда представительство возникает в силу указания закона.

Иным примером могут служить отношения в сфере опеки и попечительства. Кодифицированными актами (в данном случае статьями 31 — 40 части первой Гражданского кодекса, главой 20 Семейного кодекса) установлены основные положения об основаниях их возникновения и прекращения, субъектном составе, а также правах и обязанностях субъектов. Специальные нормы отношения регламентированы Федеральным законом "Об опеке и попечительстве". Но пока не будет издан акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечительства, эти отношения не начнутся. С момента появления такого акта, начинаются отношения, регламентированные законом, а соответственно возникают полномочия опекунов и попечителей на совершение юридических и фактических действий от имени и в интересах, опекаемых или подопечных. В этом случае, представительство основано на акте уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Таким образом, характерными особенностями правовой природы законного представительства и отличительными чертами от добровольного являются следующие:

- оно возникает вне зависимости от взаимного волеизъявления, представляемого и представителя;

- круг полномочий представителя устанавливается не представляемым, а законом или иными нормативно — правовыми актами;

- полномочия законного представителя носят безотзывный характер (за исключением случаев, предусмотренных законом, например, смерть представителя или лишение его родительских прав);

- действия законного представителя могут быть оспорены лишь по основаниям, предусмотренным нормативными правовыми актами.

Законное представительство не может быть коммерческим28. В заключение добавим, что законное представительство в ряде источников еще называют обязательным, равно как и добровольное — договорным. Отношения представительства, явствующего из обстановки, по мнению автора, также могут быть косвенно отнесены к обязательным. Например, продавец торговой сети, продавая товар покупателю, выступает от имени и в интересах работодателя. Его полномочия неразрывно связаны с функциональными обязанностями, закрепленными в трудовом договоре, должностных инструкциях, иных нормативны актах работодателя. Поскольку перечисленными документами устанавливаются обязанности продавца, то и представительство считается обязательным. Однако, это представительство носит узконаправленный и специфичный характер. При исполнении трудовых обязанностей продавец наделен полномочиями, связанными только с совершением сделки купли — продажи, то есть они ограничены функциональными обязанностями, иных полномочий, например, основанных на доверенности, не предполагается. Он оговаривает детали сделки с покупателем, принимает денежные средства, предназначенные работодателю, передает товар, принадлежащий работодателю. Но дальше этой сделки и ей подобных его полномочия уже не распространяются. По сути, он даже не может прекратить это представительство в любое время, то есть отказаться от поручения, не расторгнув трудовых отношений с работодателем, так как обязан исполнять условия трудового договора. При этом, третье лицо (покупатель) не может убедиться в объеме полномочий продавца, ему может быть не известна его личность, равно как и наличие трудовых отношений между владельцем магазина и продавцом. В данном случае он именно ориентируется на обстановку: заходит в магазин, видит продавца, считает его представителем, покупает товар, отдает денежные средства.

Однако, поскольку перечень примеров обстановки, приведенный в абзаце втором пункта 1 статьи 182 ГК РФ, не является исчерпывающим, то в практике, в том числе и судебной возникают достаточно интересные прецеденты. В качестве одного из примеров приведем выдержку из постановления Четырнадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 05 февраля 2013 года (дело А05-11666/2012)29. Общество с ограниченной ответственностью "Архангельский Автоцентр КамАЗ" обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Автотранспортный комбинат" о взыскании задолженности за поставленные товары и выполненные работы. В числе прочих требований содержалось и требование о взыскании двух тысяч рублей за выполнение работ по ремонту оборудования. Данный ремонт был осуществлен в период поставки истцом ответчику различных партий товара (автомобильные запчасти). Со стороны ответчика товарные накладные подписывались начальником снабжения «С», уполномоченным принимать товар на основании доверенности. Им же на основании именно этой доверенности был подписан и акт об оказании услуг. Ответчик посчитал, что «С» вышел за пределы полномочий, определенных доверенностью, так как был уполномочен только на прием материальных ценностей, соответственно не мог ни заказывать, ни принимать работы по ремонту оборудования.

Однако, апелляционная и суд первой инстанции, и апелляционная инстанция, посчитали, что, хотя выданная «С» доверенность уполномочивала его только на получение товарно — материальных ценностей, он относится к числу сотрудников, совершающих ограниченный круг сделок от имени организации в определенном месте. Таким образом, «С» по мнению суда, принимая работы, действовал в рамках своих полномочий, явствовавших из обстановки, а перечень примеров обстановки не является закрытым. Помимо этого, судом было учтено, что совершенная истцом операция, отражена в кредитовой части акта сверки взаиморасчетов между сторонами, а сам акт скреплен печатями и подписями сторон. То есть, ответчик уже до судебного разбирательства одобрил действия своего сотрудника, и признал задолженность.

Подводя итог сказанному, отметим, что сущность представительства заключается в совершении юридических действий представителем, от имени и в интересах представляемого перед третьими лицами. Действия представителя, основанные на полномочии, приводят к наступлению правовых последствий именно для представляемого. Представительство немыслимо без полномочия. Представитель может быть наделен полномочием в результате волеизъявления представляемого, выраженной в договоре или доверенности, либо по указанию закона или иного нормативно — правового акта уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления. Помимо этого, полномочия могут явствовать из обстановки.

Характер наделения представителя полномочиями и зависимость возникновения представительства от волеизъявления субъектов правоотношения положены в основу классификации представительства. Оно разделяется на добровольное (договорное) при котором волеизъявление положено в основу отношений между субъектами и законное (обязательное), при котором отношения представительства могут возникнуть помимо воли субъектов. В добровольном представительстве выделяют коммерческое, не предполагающее фидуциарных отношений между представителем и представляемым, осуществляемое на постоянной и профессиональной основе, и субъекты которого совершают сделки в сфере предпринимательской деятельности с целью извлечения выгоды. Перечень и характер полномочий добровольного или коммерческого представителя определяемые представляемым, закрепляются в доверенности или договоре.

Законное или обязательное представительство отличается возникновением у представителя полномочий вне зависимости от его воли или воли представляемого. Они, равно как и правовые связи между субъектами отношений, устанавливаются нормативно — правовыми актами. Действия законного представителя могут быть оспорены лишь по основаниям, предусмотренным нормативными правовыми актами, и не могут носить коммерческого характера. В ряде случаев к обязательному представительству может быть отнесено представительство, явствующее из обстановки.

2.2. Доверенность

Самым распространенным способом фиксации полномочий в гражданском обороте является доверенность. С ее помощью оформляется значительное число сделок и иных юридических действий. Однако все же следует иметь в виду, что такой способ подтверждения полномочий представителя, как доверенность, является не единственным. Закон допускает фиксацию полномочий представителя двумя способами: документальным и фактическим. В первом случае полномочие фиксируется доверенностью, законом, актами государственных органов или органов местного самоуправления. Во втором случае оно явствует из обстановки, в которой действует представитель.

Сложившийся порядок наделения представителя полномочиями (оформление доверенности) не отвечает требованию оперативности современного гражданско-правового оборота, особенность которого, как уже отмечалось, заключается в совершении большого количество сделок в виртуальной среде (Интернет). Обеспечить такую оперативность позволяет использование субъектами электронного взаимодействия, электронных документов, механизм совершения которых предусмотрен законодателем. Однако при этом возникает вопрос: может ли доверенность быть оформлена в виде электронного документа, в то время как законодатель определяет доверенность как письменное уполномочие (п. 1 ст. 185 ГК РФ).

Проведенное исследование позволило автору прийти к выводу, что доверенность может быть оформлена в виде электронного документа при условии использования электронной подписи, что отвечает современным потребностям гражданского оборота. При этом отмечается, что любое воздействие на электронный документ, содержащий электронную подпись, без соблюдения юридических процедур, предусмотренных законом или иными правовыми актами, изменение его формата ведет к утрате таким документом его юридической силы. Наличие электронной подписи подтверждает подлинность и неизменность электронного документа, позволяет идентифицировать лицо, подписавшее электронный документ. В связи с этим автором делается вывод, что доверенность, совершенная в виде электронного документа может выступать альтернативой нотариально удостоверенной доверенности.

В диссертации исследуется институт безотзывной доверенности (ст. 188.1) - одно из значительных изменений, внесенных в ГК РФ. Согласно действующей редакции ГК РФ доверенность может быть в любое время отменена лицом, ее выдавшим (п. 2 ст. 188). Указанная новелла существенно ограничивает возможность отмены доверенности. Безотзывная доверенность считается действительной до окончания срока ее действия, при этом до указанного момента она не может быть отменена, кроме случаев, предусмотренных в самой доверенности. На наш взгляд, единственным изъятием из установленного правила может быть нотариально удостоверенная доверенность, выдавая которую, нотариус осуществляет проверку соответствия воли и волеизъявления представляемого. Следует уточнить, что безотзывность не носит абсолютного характера, так как в самой доверенности могут содержаться основания ее отмены.