Создание  или увеличение неплатежеспособности может совершаться путем заключения заведомо невыгодных сделок, принятия на себя чужих долгов в качестве поручителя и других действий, ведущих  к невозможности удовлетворить  требования кредиторов[18].

      Фиктивное банкротство также может быть уголовно наказуемо. Согласно статье 197 УК РФ под фиктивным банкротством понимается ложное объявление руководителем  или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности  с целью введения в заблуждение  кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся  кредиторам платежей или скидки с  долгов, а равно для неуплаты долгов, если это деяние причинило крупный  ущерб.

      Для применения статьи о фиктивном банкротстве  необходимо, чтобы действиями субъекта было обеспечено объявление должника банкротом в порядке, установленном  законом, но на основе заведомо ложной информации.

      Данная  статья близка к статье 195 УК РФ, которая  предусматривает наступление ответственности  за сокрытие либо фальсификацию определенной информации. Однако ст. 197 УК РФ применяется  при реальной возможности у должника удовлетворить требования кредиторов, в то время как ст. 195 говорит  об отсутствии такой возможности  или ее предвидении[18].

      Для всех трех составов, обозначенных указанными статьями, характерно наличие общих  признаков.

      Во-первых, все они предусматривают ответственность  только для специального субъекта - лицо должно являться руководителем  или собственником организации  либо индивидуальным предпринимателем. Исключение составляет ч. 2 ст.195 УК РФ, предусматривающая возможность  ответственности еще и для  кредитора, знающего об отданном ему  предпочтении несостоятельным должником  в ущерб другим кредиторам.

      Во-вторых, все указанные преступления совершаются  исключительно с прямым умыслом, при котором лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит  в связи с реализацией этих действий наступление опасных последствий  и желает совершения этих действий.

      В-третьих, уголовная ответственность наступает  за совершение только тех действий, которыми причинен крупный ущерб, или (согласно ст. 196 УК РФ) иные тяжкие последствия. Однако следует иметь в виду, что  критерии, применимые к указанным  терминам, в законодательстве отсутствуют  и соответственно определяются судом  в каждом конкретном случае.

      И, в-четвертых, применение данных статей реально только при возбуждении  дела о банкротстве в арбитражном  суде. Доказать на более ранней стадии наличие в действиях того или  иного физического лица действий, предусмотренных статьями 195-197 УК РФ, вряд ли возможно. 

      3 Возбуждение производства по делу о несостоятельности

      Право на обращение в арбитражный суд в связи с неисполнением денежных обязательств имеют должник, кредитор и прокурор (п. 1 ст. 6). При этом кредиторами по денежным обязательствам являются российские и иностранные физические и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования (п. 1 ст. 11).

      При этом правом на подачу заявления кредитора  о признании должника банкротом  обладают лица, признаваемые конкурсными  кредиторами: кредиторы по денежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет  ответственность за причинение вреда  жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника - юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия (ст. 2).

      Право на обращение в арбитражный суд, в связи с неисполнением обязанности  по уплате обязательных платежей предоставлено  должнику, прокурору, налоговым и  иным уполномоченным в соответствии с Законом органам (п. 2 ст. 6). К  иным уполномоченным органам относятся, в частности, Пенсионный фонд Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного  медицинского страхования, Фонд социального  страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости  населения Российской Федерации. Этот перечень не является исчерпывающим[7].

      К налоговым и иным органам применяются  нормы о кредиторах, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве (п. 3 ст. 11).

      Заявление о признании должника банкротом  может быть подано в арбитражный  суд и иными лицами, но только в случаях, предусмотренных Законом  о банкротстве. Иными законами круг этих лиц не может быть установлен.

      К другим лицам, в частности, относятся  ликвидационная комиссия (ликвидатор), если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность  удовлетворения требований кредиторов из имущества должника (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 174), а до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) - собственник  имущества должника - унитарного предприятия, учредитель (участник) должника (п. 3 ст. 174); государственный орган, уполномоченный в соответствии с федеральным  законом действовать в защиту государственных и общественных интересов - о признании банкротом  организации, осуществляющей незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан (п. 2 ст. 188).

      Закон уточняет круг лиц, которые могут  обратиться с указанным заявлением. Так, устанавливается, что право  на подачу заявления кредитора в  арбитражный суд о признании  должника несостоятельным от имени  Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципальных образований  обладают налоговые и иные, уполномоченные на то в соответствии с законом  государственные и муниципальные  органы[17].

      Обращает  на себя внимание тот факт, что основанием для возбуждения производства по делу о несостоятельности является именно заявление, а не иск как  средство защиты субъективного права  лица.

      На  основании заявления судья возбуждает производство по делу о несостоятельности. Арбитражный суд на основе Закона "О несостоятельности..." решает вопрос о предполагаемом наличии  или отсутствии признаков состава  преступления. В ст. 195 УК РФ под неправомерными действиями понимаются нарушения, связанные  с умышленными, некомпетентными  или небрежными действиями должника или собственника предприятия, или  кредиторов, или иных лиц до открытия конкурсного производства либо в  его процессе, наносящее ущерб  должнику или кредиторам[12].

      Таким образом, по субъективному составу  неправомерные действия разделены  на три группы:

• действия должника или собственника предприятия;
• действия кредиторов;
• действия иных лиц (под ними понимаются любые лица, в том числе те, которые не участвуют в процедурах непосредственно).

      То, что касается действий кредиторов, не вызывает вопросов. Чтобы они  были признаны неправомерными, необходима совокупность двух факторов: осведомленность  кредитора о предпочтительном удовлетворении своих требований в ущерб другим и его согласия на такое удовлетворение.

      Неправомерность действий иных лиц состоит в их осведомленности о возможной  или наступившей несостоятельности  и из умышленного сокрытия имущества  должника[8].

      Безусловно, в большинстве случаев само наличие  перечисленных действий (особенно это  касается действий иных лиц) дает основания  предполагать, что предприятие является банкротом, но вывод об этом можно  сделать только если будет доказана связь между кредиторами и  должником, осведомленность должника о действиях иных лиц (о действиях  кредиторов он, очевидно, осведомлен) и  согласие его на эти действия. Кроме  того, закон перечисляет действия, совершение которых должником или  собственником предприятия-должника будет составлять состав банкротства. В зависимости от того, какая цель этих действий (создание, увеличение неплатежеспособности или заведомо ложное объявление несостоятельности) должен решаться вопрос о том, является банкротство умышленным или фиктивным.

      Что касается возможного столкновения двух юрисдикций – уголовного и арбитражного судов, - на мой взгляд, коллизии юрисдикции можно избежать, установив следующий  порядок двойного производства дел  о несостоятельности с признаками банкротства. Арбитражный суд решает вопросы о несостоятельности  должника.

      В случае обнаружения признаков банкротства  дело передается в следственные органы для возбуждения и рассмотрения уголовным судом дела о банкротстве[16].

      После возбуждения производства по делу о  несостоятельности судья направляет копии определения о возбуждении  дела должнику, кредиторам, прокурору, трудовому коллективу предприятия-должника в лице органа, подписавшего договор. Круг лиц, участвующих в делах  данного рода, специфичен и прямо  определен в законе. Однако круг этот достаточно широк, в связи с  чем на данном этапе могут возникнуть проблемы у должника, подавшего заявление  о возбуждении производства по делу, связанные с нормой о том, что  информация, полученная арбитражным  судом в процессе рассмотрения дела о несостоятельности (банкротства), не подлежит разглашению в какой  бы то ни было форме до принятия решения  о признании предприятия несостоятельным (банкротом). В связи с этим могут  возникнуть, как минимум, две проблемы. Во-первых, возможность разглашения  информации ограниченному кругу  лиц установлена законом, таким  образом, уже нельзя говорить о неразглашении "в какой бы то ни было форме". Во-вторых, должник может быть против разглашения информации о его  хозяйственной деятельности, о финансовом состоянии и другое неограниченному  кругу лиц.

      4 Подготовка дела о банкротстве к судебному разбирательству

      Подготовка  дела о банкротстве к судебному  разбирательству состоит из двух этапов.

      Прежде  всего судья производит действия, предусмотренные в статье 112 АПК, которые могут иметь место  в деле о банкротстве, имея в виду, что это - не экономический спор. Так, в деле о банкротстве нет  истцов и ответчиков, не участвуют  третья лица, поэтому пункт 1 не применяется. Остальные действия, предусмотренные  в статье 112 могут совершаться, однако вместо принятия мер по обеспечению  иска судья принимает меры по обеспечению  требований кредиторов, вправе по собственной  инициативе назначить экспертизу (п. 5 ст. 46 Закона о банкротстве)[1].

      Вторая  часть подготовки дела к судебному  разбирательству состоит в том, что до рассмотрения дела по существу арбитражный суд рассматривает  возражения должника, если они заявлены по требованиям кредиторов, налоговых  и иных уполномоченных органов, и  проверяет обоснованность этих возражений (пункты 2 и 3 ст. 46).

      Проверка  обоснованности возражений ответчика  производится арбитражным судом  коллегиально в заседании. Заседание  проводится не позднее чем за один месяц до установленного срока рассмотрения дела. О времени проведения заседания  суд извещает должника, временного управляющего, а также лицо, по требованиям  которого рассматриваются возражения, заказным письмом с уведомлением о вручении[17].

      По  результатам рассмотрения возражений должника арбитражный суд выносит  определение. Обжалование этого  определения законом не предусмотрено.

      В соответствии со статьей 47 Закона о  банкротстве дело должно быть рассмотрено  в срок не более трех месяцев со дня поступления заявления в  арбитражный суд. Это означает, что в указанный срок должно быть принято решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, либо об отказе в признании должника банкротом, либо об утверждении мирового соглашения, либо о введении внешнего управления, либо вынесено определение о прекращении производства по делу.

      Закон о банкротстве допускает возможность  отложения рассмотрения дела на срок не более двух месяцев. Основания  и порядок отложения дела предусмотрены  в cтатье 120 АПК. Кроме того, рассмотрение дела может быть отложено, если имеются доказательства, очевидно свидетельствующие о наличии у должника достаточного ликвидного имущества и должник ходатайствует об отложении рассмотрения дела для погашения задолженности. В этом случае арбитражный суд устанавливает срок с учетом норм статьи 47 (п. 2 ст. 51).

      Если  в статьях 5 и 29 Закона о банкротстве  определены признаки банкротства, являющиеся основанием для обращения в арбитражный  суд, то статья 3 этого Закона содержит признаки банкротства гражданина и  юридического лица, наличие которых  предопределяет принятие арбитражным  судом решения о банкротстве  должника[4].

      Для юридического лица банкротство наступает, когда оно не способно удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие  обязательства и (или) обязанности  не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления  даты их исполнения. Это правило  не применяется к банкротству  кредитных организаций, отсутствующего должника, ликвидируемого должника.