Правовое регулирование азартных игр и пари

- является юридическое лицо, получившее  лицензию на осуществление банковских  операций или лицензию на осуществление  профессиональной деятельности  на рынке ценных бумаг;

- заключенной на бирже, является  юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже.

Права требования из расчетных форвардных контрактов и условных сделок, принадлежащие физическим лицам, подлежат судебной защите при условии, если указанные сделки являются биржевыми35.

В отношении всех иных прав требования по обязательствам из проведения игр и пари, в том числе в отношении прав требований, возникающих из игр, не имеющих организатора, действует общее правило, не допускающее понуждение должника к исполнению обязательства в натуре и применение к нему каких-либо санкций за неисполнение.

2.3 Основания возникновения, изменения  и прекращения правовых отношений, возникающих в сфере деятельности  по организации и проведению  азартных игр и пари

Гражданские правоотношения как общественные отношения, приобретшие правовую форму в результате их урегулирования нормами гражданского права36, сами по себе не возникают и не порождают юридических последствий. Для того чтобы общественные отношения (в том числе отношения в сфере организации и проведения азартных игр и пари) приобрели статус правовых, необходимо наступление юридических фактов, т.е. обстоятельств, с которыми нормативные акты связывают какие-либо юридические последствия: возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Таким образом, гражданские юридические факты выступают в качестве связующего звена между правовыми нормами, регулирующими игорную деятельность, и соответствующими гражданскими правоотношениями.

Взгляд на договоры (contractus)37, существующий в римском праве, позволял рассматривать их с трех точек зрения: как основание возникновения правоотношения, как само правоотношение, возникшее из этого основания, и, наконец, как форму, которую соответствующее правоотношение принимает. Такое многозначное представление о договоре, сформулированное римскими юристами, хотя и с некоторыми изменениями, нашло свою практическую реализацию в ГК РФ.

Гражданский кодекс РФ договором признает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п.1 ст 420). Представляется, что данное определение подразумевает договор-сделку. Не случайно ГК РФ содержит отсылку к нормам о сделках: «К договорам применяются правила о двух — или многосторонних сделках» (п.2 ст. 420). При этом согласно п.1 ст. 154 ГК РФ односторонней считается, сделка, для совершения которой достаточно выражения воли одной стороны. Например, объявление о проведении пари не требуют чьего-либо согласия, такое действие совершается одним лицом.

Между тем односторонняя сделка, как и любая другая, должна приводить к возникновению, изменению или прекращению прав и обязанностей. Права по односторонней сделке могут возникать как у лица, совершающего сделку, так и у других лиц, к интересу которых сделка совершена, в то время как обязанным по односторонней сделке является лицо, совершившее такую сделку38.

Договорный характер отношений, возникающих из игр и пари, установлен в ст. 1063 ГК РФ, определяющий, что данные отношения «основаны на договоре». Также договорная природа алеаторных отношений подчеркнута в Налоговом кодексе РФ39  (ст. 364) и в Федеральном законе № 244-ФЗ40 (п.п. 1-2 ст.4) путем указания на то, что игры и пари возникают из соглашений. Несмотря на то, что в ст. 1062 ГК РФ не содержится упоминания о договорной форме общих отношений из игр и пари, тем не менее, в силу п.2 ст. 307 ГК РФ и ст. 421 ГК РФ, следует признать единственно возможным возникновение рассматриваемых отношений именно из договора.

В современной учебной литературе распространено мнение о том, что игра и пари представляют собой односторонние сделки, поскольку организаторы игр (пари) связаны условиями, объявленными при проведении игр (пари), а участники игр (пари) могут приобретать определенные права, но не обязанности. Кроме того, для реализации составляющих содержание игр и пари обязанностей их организаторов необходимы дополнительные юридические факты. Это дает основание и утверждать, что «обязательственные отношения из игр и пари в полном объеме возникают из нескольких последовательно совершаемых односторонних сделок»41. Причем обязанности организатора игр могут быть реализованы, только если кто-либо из лиц воспользуется своим правом и примет участие в игре, то есть также совершит одностороннюю сделку42.

Договоры, заключаемые в игорной сфере, в зависимости от их содержания могут быть как односторонне-, так и двусторонне-обязывающими: пари оформляются односторонне-обязывающими договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне — организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора), а азартные игры предполагают наличие обязанностей у всех сторон соглашения, т. е. опосредуются синалагматическими договорами.

Договору об играх и пари, как волевому акту, присущи определенные психологические моменты. Поскольку обязательства из игр и пари предполагают намерение породить определенные юридические права и обязанности, то для совершения такого действия необходимо желание лица (в случае пари) или лиц (в случае игры). Однако одного такого намерения недостаточно: необходимо совершение волеизъявления, т.е. доведение внутренней воли лица до сведения других лиц. Применительно к играм и пари возможны случаи как прямого, так и косвенного43 волеизъявления.

Прямое волеизъявление организатора игр заключить соответствующий договор будет иметь место, например, при размещении на электронном рекламном щите казино сформулированного определенным образом предложения принять в розыгрыше призового фонда. Примером косвенного волеизъявления может  служить размещение на информационном стенде букмекерской конторы (организатора) «Линий» перечня ежедневно обновляемых спортивных событий, на которые данной конторой принимаются ставки. В свою очередь о прямом волеизъявлении лица — будущего игрока можно говорить, например, в случае, когда такое лицо делает ставку на ипподроме либо в букмекерской конторе.

Вместе с тем, широкое распространение применительно к алеаторным сделкам получило также заключение договора с помощью совершения акцептантом конклюдентных действий (п.2 ст. 158 ГК РФ), таких, как, например, отправка монет в монетоприемник игрового автомата44.

С целью предотвращения споров между субъектами игорной деятельности необходимо, чтобы воля и волеизъявление как две стороны одного и того же процесса психического отношения к совершаемому лицами действию соответствовали друг другу.

Для того, чтобы общая воля сторон договоров об играх и пари могла быть сформулирована и облечена в форму договора, такой договор должен удовлетворять требованиям ст. 421 ГК РФ, т.е. быть свободным от какого-либо внешнего воздействия: субъекты свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор об играх и пари; свободны в выборе контрагента; свободны в выборе вида договора; свободны в определении условий договора.

Таковыми являются обеспечивающие свободу договора общие правила, не распространяющиеся, однако, на субъектов указанных в ч.1 ст. 1063 ГК РФ, добровольно принявших на себя обязательства по организации и проведению азартных игр и пари с любым дееспособным физическим лицом, ответивших акцептом на оферту организатора принять участие в игре либо пари.

Таким образом, в сфере игорного дела полная свобода договора может иметь место лишь в натуральных обязательствах из игр и пари (не предусмотренных ст. 1063 ГК РФ и не подлежащих за установленными ст. 1062 ГК РФ исключениями судебной защите), поскольку профессиональные организаторы, т.е лица45, получившие от уполномоченного органа либо:

1. разрешение, выдаваемое на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (п.8 ст.4 ФЗ РФ № 244-ФЗ);
2. лицензию, выдаваемую на осуществление деятельности по организации и проведению пари в букмекерских конторах и тотализаторах (п.9 ст.4 ФЗ РФ № 244-ФЗ),

добровольно приняв на себя обязательство заключить договор об игре или пари с любым дееспособным физическим лицом, акцептировавшим предложение организатора принять участие в игре либо пари, ограничили, тем самым, свободу заключаемых ими договора.

Установив, что в основе отношений субъектов игорного дела лежит договор, представляется необходимым изучить динамику правоотношений, возникающих по поводу организации и проведения азартных игр и пари, включающую исполнение, а, в ряде случаев, изменение и расторжение договора.

Исполнение принятых обязательств по договорам игр и пари подчиняется общим требованиям главы 22 ГК РФ «Исполнение обязательств», а также требованиям п.4 ст.1063 ГК РФ. Исполнение договоров об играх и пари выражается в совершении сторонами конкретных действий, направленных на распределение между ними риска составляющего цель договора. При квалификации исполнения рисковых договоров необходимо учитывать: было ли в действительности совершено определенное в договоре действие (например, состоялись ли скачки на ипподроме), и если да, - то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении в натуре, т.е.  о реальном исполнении, во втором — о надлежащем характере такого исполнения, включающем соблюдением комплекса требований, определяющих, кто и кому должен произвести исполнение, каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено.

Несмотря на тесную связь, существующую между данными понятиями, реальное и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари являются разноплоскостными явлениями. В первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором — качественная характеристика этого действия. Осуществляя проверку исполнения должником принятого по договору обязательства (как в играх, так и пари), необходимо поставить два самостоятельных по значению вопроса: во-первых, совершило ли лицо действие, составляющее объект правоотношения в сфере игорного дела (соблюдено ли требование реального исполнения), и, во-вторых, каким образом такое действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения).

К числу первых мер, предназначенных для обеспечения реального (натурального) исполнения обязательств из игр и пари, следует отнести, прежде всего, общее правило о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, закрепленное в ст. 310 ГК РФ и адресованное организаторам игр и пари, вступающим в роли должника. В свою очередь, на случай неисполнения должником обязательства в натуре (т.е. в случае отказа организатора азартных игр от их проведения), ГК РФ  предусмотрел определенные гарантии прав участников игр и пари, закрепив право таких участников требовать от организатора возмещения реального ущерба, понесенного из-за отмены игры, а равно пари (п.2 ч.3 ст.1063)46. Вместе с тем, согласно п.2 ст.396 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, возмещение убытков (реального ущерба) в случае неисполнения обязательств, освобождает организатора от необходимости исполнить обязательство в натуре (т.е. от обязанности по проведению игры либо пари).

Рассмотрев меры, обеспечивающие исполнение обязательств из игр и пари, целесообразно перейти к исследованию закрепленных законодателем в главе 22 ГК РФ элементов, по наличию которых можно судить о надлежащем исполнении исследуемых алеаторынх обязательств.

1. Исполнение обязательства надлежащему субъекту. По общему правилу, закрепленному в ст. 312 ГК РФ, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев или сущности обязательства, должник вправе потребовать при исполнении обязательств доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или уполномоченным им на это лицом, неся при этом риск последствий не предъявления такого требования. Соглашения организаторов и участников азартных игр и пари в большинстве случаев оформляются выдачей соответствующего документа (квитанции, игрового билета, игрового жетона и т.п.) которые не носят именного характера, из чего следует, что выигрыш будет подлежать выплате организатором субъекту-предъявителю соответствующего  документа.
2. Исполнение обязательства надлежащим субъектом может являться необходимостью как для одной стороны (организатора), так и для обеих сторон (организатора и игрока) договоров из игр и пари. При проведении азартных игр, в силу двустороннего характера таких договоров, обязанность по исполнению принятого обязательства возлагается законом на обе стороны. По правилам п.1 ст. 1063 ГК РФ и п.5 ст. 4 ФЗ РФ № 244-ФЗ организация и проведение азартных игр ( с использованием рулеток, игровых автоматов, игровых столов) осуществляется организаторами. Содержание такого исполнения будет раскрываться в ходе принятия организатором в лице его работников (например, крупье47), ставок выплате выигрыша, возмещении убытков, причиненных нарушением договорных обязательств. В свою очередь, участник азартной игры — физическое лицо, для того, чтобы иметь возможность претендовать на получение выигрыша,  обязуется делать необходимые ставки, ходы, а также совершать иные действия, предусмотренные соглашением сторон.

В случае проведении пари обязанность исполнить обязательство, в силу одностороннего характера данного договора, будет возложена только на организатора тотализатора, а также на организатора букмекерского пари. Таким образом, надлежащими лицами исполнения обязательств из игр и пари будут являться: 1) организатор — юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр либо пари (п.5 ст.4 ФЗ РФ № 244-ФЗ); 2) участник — любое дееспособное физическое лицо, принимающее участие в игре или пари, заключившее основанное на риске соглашение о выигрыше либо с организатором, либо с другим участником48 (п.10 ст. 4 ФЗ РФ № 244-ФЗ).