СОДЕРЖАНИЕ
Вопрос №1........................................................................................................2
Вопрос№2........................................................................................................12
Задача...............................................................................................................16
Список использованной
литературы............................................................18
1.Гражданско-правовая
характеристика договора подряда:
понятие, стороны предмет, форма цена срок
и содержание
Терминологически договор как
универсальная конструкция, применяемая
для определения взаимных прав и обязанностей
хозяйствующих субъектов возник (лат.
contractus) две с лишним тысячи лет назад у
древнеримских юристов, которые вкладывали
в него смысл: «любое взаимное обязательство»1.
Анализируя часть 2 ГК РФ,
можно четко увидеть четырехчленную типизацию
договорных обязательств на:
- договоры по отчуждению
имущества (гл. 30 - 33),
- по передаче его
в пользование (гл. 34 - 36),
- по производству работ
(гл. 37 - 38)
- по оказанию услуг
(гл. 39 - 53).
Как установлено ст. 702 ГК
РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик)
обязуется выполнить по заданию другой
стороны (заказчика) определенную работу
и сдать ее результат заказчику, а заказчик
обязуется принять результат работы и
оплатить его.
Различаются бытовой
подряд, строительный подряд, подряд на
выполнение проектных и изыскательских
работ, подрядные работы для государственных
нужд
Характеризуя договор подряда,
проведем его разграничение от трудового
договора.
Трудовой договор должен
отвечать признакам, которые для него
определены законодателем в ст.ст.56
57 Трудового Кодекса РФ.
В частности, обязательным требованием
закона по отношению к трудовому договору
выступают такие его характерные признаки
как индивидуальность, предоставление
работнику работы по обусловленной
трудовой функции, а работник обязуется
лично выполнять определенную этим соглашением
трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего
трудового распорядка, действующие у данного
работодателя
Рабочий процесс, система и
порядок оплату труда, распорядок дня
и другие условия выполнения работником
его трудовой функции, оговоренной трудовым
договором детально урегулирован нормами
ТК.
В частности, работник должен
подчиняться правилам внутреннего трудового
распорядка (ст. 15, 56, 189, 190 ТК РФ). Это значит,
что работник должен: приходить на работу
и уходить с работы в установленное время,
например, работать с 9 до 18;делать перерыв
на обед и технические перерывы в установленное
время; отдыхать в выходные и нерабочие
праздничные дни.
Трудовой кодекс (статья 152) устанавливает
следующие правила оплаты сверхурочной
работы: первые два часа сверхурочной
работы оплачиваются не менее чем в 1,5
размере; за последующие часы – не менее
чем в двойном размере.
Статья 709 и 709 ГК РФ обязывают
сторон договора подряда оговорить
в нем стоимость работ, и сроки выполнения.
Если договором подряда не предусмотрена
предварительная оплата выполненной работы
или отдельных ее этапов, заказчик обязан
уплатить подрядчику обусловленную цену
после окончательной сдачи результатов
работы при условии, что работа выполнена
надлежащим образом и в согласованный
срок, либо с согласия заказчика досрочно
(ст.711 ГК РФ).
В научной литературе отмечается
также, что по договору подряда в свободное
от основной работы время может работать
и штатный работник. Выполнение работы
по договору подряда в рабочее время недопустимо
- это противоречит статьям ТК РФ.
Так, статей 91 ТК РФ определено,
что рабочее время - это время, в течение
которого работник должен исполнять трудовые
обязанности в соответствии условиями
трудового договора2.
Включение в договор подряда
условий о режиме дня, распорядке, выплате
сверхурочных по смыслу Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта
2004 г. № 2 «О применении судами Российской
Федерации Трудового кодекса Российской
Федерации» делает такой договор недействительным.
Более подробно особенности
договора подряда рассмотрим на примере
строительного подряда.
Акт реализации прав и обязанностей
на примере договора строительного подряда
можно отобразить следующим образом.
где
Z-заказчик
P-подрядчик
M -материалы подрядчика
Правовая природа договора
строительного подряда в его современной
законодательной версии не предполагает
обязательности его заключения и не юридическое
его содержимое не опосредовано императивными
предписаниями применению подлежат нормы
соответствующих институтов договорного
права.3
Интересный вопрос и оригинальное
его разрешение в связи определением правовой
сущности правоотношений сторон по договору
строительного подряда при выполнении
его условий из материала заказчика, поднят
в научной литературе А.В.Никитиным.
Автор, анализируя договор строительного
подряда, приходит к выводу о том, что правоотношения
между заказчиком и подрядчиком применительно
к условиям договора о выполнении работ
из материала заказчика вступают в обособленные
от договора подряда правоотношения.
При предоставлении заказчиком
различных технических средств (оборудования)
эти правоотношения, как полагает А.В.Никитин
необходимо расценивать как отношения
в связи и по воду использования чужих
вещей. Иными словами, говоря как договор
аренды или договор ссуды.
Поэтому к названным
отношениям подлежат применению
нормы соответствующих институтов
договорного права.4
Нам представляется с этим необходимо
согласиться, потому что если заказчик
предоставил подрядчик строительный материал,
то он должен до сдачи объекта иметь
какой-то правовой режим.
Характерными (выделяющими
его в семье гражданско-правовых договоров),
признаками договора строительного подряда
являются:
1.Целью договора является
достижение индивидуальных потребностей
заказчика;
2. Материальный итог договора
это создание новой вещи, отвечающей
потребностям заказчика либо
преобразование и изменение уже
существующей (созданной вещи);
3 Право собственности на вновь
созданную вещь переходит от подрядчика
к заказчику только с момента передачи
предмета договора;
4.Осбеность правового
положения подрядчика заключается
в том. Что
он выполняет работу на условиях
собственного коммерческого риска.
5.Право на получение
вознаграждение у подрядчика
возникает окончании работ и
при условии сдачи.
наряду с общими правилами о договорах
подряда отношения в области капитального
строительства регулируются нормами §
3 главы 37 ГК, специально рассчитанными
на строительный подряд.
Договор может, распространятся как на
весь комплекс работ по объекту, так и
лишь часть из них.
Используя правило свободы договора
стороны по договору строительного подряда
вправе предусмотреть такие его дополнительные
(факультативные условия) как принятие
подрядчиком на себя таких обязанностей
обеспечение эксплуатации сданного объекта
путем предоставления заказчику квалифицированного
персонала или проведения обучения персонала
заказчика.
Как всякий любой гражданско-правовой
договор, договор выполнения строительно-подрядных
работ считается заключенным после того
как его субъекты согласовали (абз. 1 п.
1 ст. 432 ГК РФ) все его существенные условия
и сделал это в установленной законом
процессуальной форме.
Договор строительного подряда заключается
в письменной форме и составляется в виде
единого документа
В общей теории гражданского права, существенными
признаются такие условия, которые позволяют
безальтернативно установить содержание
сделки.
В научной литературе существенные условия
сделки характеризуются по критериям
достаточности и необходимости.
Как обосновано, подчеркивается в специальной
учебно-научной литературе, отсутствие
хотя бы одного из существенных условий
трансформирует договор в незаключенную
сделку.
Вместе с тем, если стороны включили в
текст договора только обязательные условия
и обошли вниманием факультативные
его условия он является заключенным5.
Анализируя содержание абз. 2 п. 1 ст. 432
и ст. 740 ГК РФ мы приходим к однозначному
выводу, что законодатель к числу существенных
условий анализируемого договора отнес:
условия о предмете, сроке и цене.
Рассмотрим вопрос о предмете договора.
Как полагает А.Е Суханов необходимо
объем понятия предмет договора строительного
подряда определить как процесс выполнения
работ, выраженный в конкретных действиях
подрядчика и некоторых действиях заказчика
(создание подрядчику необходимых условий
для выполнения работ; принятие объекта
строительства или результатов иных строительных
работ; уплата обусловленной цены за выполненные
работы) 6.
Однако это не общепризнанное в теории
обязательственного права мнение.
Длительное время О.Н.Садиков отстаивает
тезис о наличии одновременно двух предметов
анализируемого договора: результат работ
(объект материального мира) и юридического
– деятельности сторон при исполнении
договора строительного подряда 7.
На принципиально иной позиции находится
О.Г Ершов, который считает. Что предмет
договора един, но имеет два элемента выполнение
строительных работ и результат такого
выполнения. 8
В этом его поддерживает В.В.Данилов,
который развивая тезис о двухэлементной
структуре предмета договора утверждает,
что в предмет договора входят:
А) выполнение строительных
и иных связанных с ними
работ;
Б) достигнутый с их помощью результат
в виде построенного или реконструированного
предприятия, здания, сооружения или иного
объекта недвижимости либо законченного
комплекса монтажных, пусконаладочных
и иных неразрывно связанных со строящимся
объектом работ, либо законченного комплекса
работ по капитальному ремонту зданий
и сооружений9.
По нашему мнению в пользу последней
точки рения свидетельствует позиция
законодателя, который в статье
740 ГК (абз. 2 п. 2) установил, что по договору
строительного подряда по усмотрению
сторон (взаимному согласию) могут быть
включены как строительство (реконструкция)
объекта (либо выполнение комплекса определенных
работ), но и меры, направленные непосредственно
на использование объекта (эксплуатацию)
по его целевому, функциональному назначению.
Условия о сроке начала и
окончания работ необходимо отграничивать
от начала и сроков договора вследствие
того что между ними может быть разрыв 10.
Спецификой предмета договора
строительного подрядного является само
отражение (описание) его признаков тексте
договора (как его предмета), поскольку
в случае если речь идет о масштабном строительстве
материального объекта (производственного
здания, жилого дома, предприятия) то его
специфика раскрывается в технической
документации. В связи, с чем нельзя не
согласиться, что условие будет только
в том случае согласованным, если прошла
согласование техническая документация 11.
Позицию об обязательном раскрытии
сути предмета договора строительного
подряда в документах технического свойства
поддерживает В.В.Данилов, с которым нам
представляется возможным и необходимым
согласиться поскольку . 1 ст. 743 ГК РФ невозможно
трактовать по иному:
законодатель четко и императивно
определил обязанность подрядчика обязан
осуществлять строительство и связанные
с ним работы в соответствии с технической
документацией12.
Довольно сложно решается вопрос
о цене договора как обязательном его
условии (п. 2 ст. 709 ГК РФ) потому что
она не может быть определена просто согласием
подрядчика на предложение заказчика
установить стоимость услуг или работ
или наоборот.
Законодатель в ст. 743 ГК РФ однозначно
устанавливает необходимость определения
стоимости анализируемого договора исходя
из сметного принципа ее подтверждения.
Как следует из содержания
п. 1 ст. 709 ГК РФ смета должна установить
работы или, по крайней мере, установить
принцип и ее определения.
Законодательно определены
два вида смет (п. 4 ст. 709 ГК РФ):
-ориентировочная
- твердая.
Если стороны в договоре строительного
подряда не указали что применяется ориентировочная
смета, то считается, что они согласовали
сумму договора в твердой версии сметы
При отсутствии других указаний
в договоре подряда цена работы также
считается твердой.13
Наличие локального ресурсного
сметного расчета и технической документации
однозначно судами расцениваются как
существенные элементы анализируемого
договора 14
Таким образом, к существенным
условиям договора строительного подряда
относятся: цена, предмет, срок.
Однако судебная практика включает
в этот перечень и место выполнения работ.
Так ФАС Восточно-Сибирского
округа вынес решение об отказе в удовлетворении
требования подрядчика взыскании суммы
задолженности произведенный в рамках
договора строительного подряда работы
и признал подписанный сторонами договор
подряда незаключенным (при этом ответчик
заказчик признавал его заключенным и
частично оплатил работы).
Суд свой вывод мотивировал
тем, что из договора подряда и локального
сметного расчета невозможно определить
место выполнения работ15.
Таким образом, существенными
условиями договора строительного подряда
выступают: цена, предмет, срок. Остальные,
включая место поведения работ, носят
факультативный характер.
По нашему мнению, наличие технической
документации как обоснование цены работа
исключает спор о месте проведения работ.
Вследствие чего нет основания приобщать
место проведения работ к существенным
условиям договора строительного подряда.
2 .Случаи объем компенсации
морального вреда