Гражданско-правовая характеристика полного товарищества

     Считается, полное товарищество как организационно-правовая форма юридических лиц, своим происхождением обязано не римскому праву, а средневековым обычаям. Это обусловлено тесной связью полных товарищей с семье. А. И. Каминка отмечает, что в римском обществе подчиненность всех членов семьи ее главе была очень сильной, чтобы между ними мог образоваться союз, основанный на добровольном соглашении. Вместе с тем в римском праве преобладала индивидуальность, что препятствовало образованию больших семейств, состоящих из самостоятельных братьев¹⁹.

     В средние века полно осознается права отдельных членов семьи, и это способствовало появлению такой организации, которая стала именоваться полным товариществом. Данному событию способствовало и то, что поддерживалась общность семьи после смерти отца, так как приобретение средств и земли для ведения самостоятельного хозяйства было сопряжено определенными трудностями. Если рассматривать с другой стороны, жить под чужой крышей под наемную плату так же представлялось определенным ограничением свободы, а то и полной ее потерей. В данных ситуациях лучшим способом было либо раздел дома между наследниками, либо совместное  ведение отцовского хозяйства. Для поддержания кредита глава торгового предприятия брал у сыновей обещание не делиться, о чем ставился в известность кредитор.

      В дореволюционной России полные товарищества назывались торговыми домами, что также подчеркивало их семейный или дружески-доверительный характер. Неограниченная ответственность и широкое право распоряжения имуществом товарищества, имеющееся у каждого участника, требовало большого взаимного доверия к честности, заставляло быть осторожными в выборе партнеров.

      Полное товарищество – как мы видим, это самая старая модель из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ. Свое наименование полного товарищества получило не случайно. Участники полного товарищества, как указывал К.П. Победоносцев «обязуются полной и безграничной друг за друга ответственностью всем имуществом». При такой форме ярко выражается личный элемент и напротив, отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества. В связи с этим использование формы полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Именно этот недостаток полного товарищества подчеркивает его достоинство, что делает его весьма привлекательной организационно-правовой формой предпринимательства. Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей, товарищество, как правило, не испытывает особых трудностей в получении кредита; вызывает доверие у коммерческих партнеров, т.к. имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их намерений и солидности предприятия. Таким образом, предпринимательская деятельность участника полного товарищества признается как деятельность юридического лица, а при недостаточности имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения своих нарушенных прав из личного имущества любого из участников, или у всех вместе. При недостаточности у полного товарищества имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований, взыскание на имущество участников полного товарищества обращается на основании судебного акта²⁰. Следовательно, здесь вполне возможна такая ситуация, что по сделке заключенной одним лицом будет отвечать другой участник, и нести имущественную ответственность, причем всем своим личным имуществом. И поэтому взаимоотношения участников такого товарищества носят лично-доверительный характер.

      Следует отметить, что ответственность полных товарищей по долгам товарищества личным имуществом, в свою очередь, приводит, к двум важным последствиям:

        1) является излишним предъявление каких-либо особых требований к складочному капиталу товарищества, так как важнейшей гарантией погашения возможных долгов становится имущество каждого из товарищей. Поэтому в законе не указывается и не требуется наличия у товарищества обязательного минимума имущества, хотя у него должен быть определенный и фактически всегда складочный капитал.

        2) этим также объясняется значение обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имен или фирменных наименований его участников (пункт 3 статьи 69 ГК РФ). Пользуясь данным указанием, контрагент может оценить и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность каждого товарища. Поэтому товарищество может указать в своем фирменном наименовании имена или фирменные наименования наиболее обеспеченных участников, добавив слова и «компания, полное товарищество».

   Немаловажно и то, что в отношении полных товариществ законодательство содержит относительно немного императивных предписаний, позволяя участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом. Организационная структура полного товарищества предельно проста и практически не требует управленческих расходов. Наконец, к полным товариществам не предъявляется никаких требований относительно публикации результатов деятельности и отчетных документов.

    Полное товарищество по своей сути не представляет собой организацию как определенное единство, отношения между полными товарищами основаны только на доверии, они самостоятельно в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества. Полные товарищества не имеют органа юридического лица в значении пункта 1 статьи 53 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Исходя из необходимости большей степени доверия участников друг к другу, количество участников полного товарищества обычно ограничено²¹. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено иное, поэтому никаких корпоративных отношений внутри товарищества возникнуть не может. Таким образом, товарищи должны полностью погружаться в дела товарищества, ведь участие в его деятельности – это не только право, но главным образом обязанность полного товарища (принцип полноты участия в деятельности товарищества). Именно поэтому лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся и при наличии к тому серьезных оснований.

      Доверительный характер отношений между полными товарищами выражается также и в изменении персонального состава. Общее правило, установленное Кодексом, – при изменении персонального состава участников полное товарищество ликвидируется, а здесь имеется возможность продолжения деятельности товарищества предусмотренная не только учредительным договором, но и соглашением остающихся участников. Также вновь вступивший участник отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (статья 75 ГК РФ). Таким образом, говорить о частной собственности товарищества можно лишь условно²².

      Если рассматривать правовое регулирование аудиторской деятельности, верно отмечается, что аудит как правовой институт имеет не только частноправовой, но и публично-правовое содержание²³. Аудит по сути предпринимательская деятельность, которая, подвергается государственному регулированию. Аудитом могут заниматься аудиторские организации: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, за исключением открытого акционерного общества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также индивидуальные предприниматели, получившие в установленном порядке квалификационный аттестат. Обязательный аудит проводится аудиторскими организациями. В случае необходимости унитарное предприятие вправе привлечь к работе аудитора на основании гражданско-правового договора. Исходя из правовой сущности полного товарищества как юридического лица, основанного на личном доверии его участников, вряд ли такая форма к коммерческой организации как полное товарищество, в данном случае применима. Товарищи, как правило, действуют от имени товарищества, заключают договоры на оказание аудиторских услуг и отвечают за их нарушение вне зависимости от вины аудиторов, непосредственно осуществляющих проверку достоверности финансовой отчетности аудируемых лиц и соответствия порядка ведения бухгалтерского учета законодательству. Аудитор в ходе планирования и проведения должен проявлять профессиональный скептицизм, понимать, что могут существовать обстоятельства, влекущие за собой существенные искажения финансовой отчетности, т.е. он тоже рискует ошибиться. Поэтому форма полного товарищества для аудиторской организации усиливает ответственность полных товарищей за результаты аудиторской проверки, хотя необходимо также отметить, что в учредительном договоре может прописываться такая форма финансовой проверки.

     Также необходимо отметить, что личность товарищей играет существенную роль, так как они непосредственно участвуют в деятельности товарищества. Такая система отношений предполагает наличие взаимного доверия участников, уверенность в разумности и добросовестности действий каждого из них. Предъявляются особые требования к участникам полного товарищества. Полными товарищами могут быть физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей или коммерческие организации. Физическое или юридическое лицо может быть участником только одного полного товарищества, так как полную имущественную ответственность можно взять на себя только один раз.

      Разрешение юридическим лицам участвовать в полном товариществе ставит ряд вопросов, ответы на которые Гражданский Кодекс Российской Федерации не дает. Согласно пункту 3 статьи 73 Гражданского Кодекса Российской Федерации участвующее в полном товариществе юридическое лицо не вправе без согласия остальных участников товарищества совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации предметом деятельности полного товарищества является предпринимательская деятельность, которая толкуется очень широко и охватывает все виды деятельности, имеющие своей целью получение прибыли. Более того, если речь идет о юридическом лице коммерческой организации, то согласно пункту 1 статьи 49 Гражданского Кодекса Российской Федерации она вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Понятия однородной сделки, позволяющее разграничить различные виды предпринимательской деятельности, в Гражданском Кодексе Российской Федерации нет, что фактически означает невозможность для коммерческой организации – участника полного товарищества заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени, а не от имени полного товарищества²⁴.

     В случае смерти участника-гражданина, а также реорганизации юридического лица – участника товарищества не происходит автоматического правопреемства наследниками или вновь созданными юридическими лицами прав и обязанностей, вытекающих из участия в полном товариществе. Правопреемники могут быть приняты в товарищество только с согласия остальных участников по пункту 2 статьи 78 Гражданского Кодекса Российской Федерации²⁵. Если участники отказывают правопреемнику в принятии либо он сам не желает вступать в товарищество, ему выплачивается стоимость доли наследодателя на момент смерти. К смерти гражданина приравнивается признание его умершим в соответствии со статьей 45 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Возврат гражданина, признанного умершим, не влечет автоматического восстановления его участия в полном товариществе²⁶.

    По  характеру взаимоотношений участников сделки их делят на фидуциарные и  не фидуциарные. Фидуциарные сделки (от лат. fiducia - доверие) основаны на особых, лично-доверительных отношениях сторон. При утрате такого характера отношений стороны имеют возможность в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки. Исходя из этого, можно подчеркнуть, что участник полного товарищества вправе в любое время выйти из товарищества, без согласия других участников, что в принципе означает, свободный выход из учредительного договора.

      Особые личные отношения взаимного доверия между участниками полного товарищества проявляются в законодательном регулировании оснований прекращения товарищества как юридического лица. В любом случае выход из состава товарищества, по крайней мере, одного из участников полное товарищество предполагается прекратившимся. Для продолжения деятельности товарищества, но уже в измененном составе необходимо соответствующее указание в учредительном договоре либо последующее соглашение остающихся участников.

    Несмотря  на то, что участники полного товарищества носят индивидуальную имущественную ответственность по долгам такого объединения, в нашем гражданском законодательстве оно традиционно признавалось коммерческим юридическим лицом, так как основная ее цель направлена систематическое извлечение прибыли. В данном виде оно принципиально отличается от простого товарищества, которое является договором о совместной деятельности. Понятие договора о простом товариществе дано в статье 1041 Гражданского Кодекса Российской Федерации. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели²⁷. Отсюда вытекает, что договор простого товарищества может быть создан не только для осуществления предпринимательской деятельности.

      Как мы заметили, отношения взаимного доверия межу участниками полного товарищества может проявляться в любых возникающих взаимоотношениях. Это может проявляться как в имущественной ответственности участников по обязательствам товарищества, либо в определенном значение личности товарища, например, при решении вопроса о правопреемстве, либо ситуация при регулировании вопроса о выходе из состава товарищества одного из его участников, и т.п. Каждое из данных отношений имеет свою практическую значимость для участников полного товарищества.