Теория государства и права

16. Место и роль гос-ва в  полит.системе общ-ва.

1. Государство  является организацией всех граждан,  представляет общество в целом.

2.   Государство - это суверенный  субъект.

3. Государство  обладает государственным аппаратом  управления и аппаратом принуждения.

4.   Государство создает национальную  правовую систему.

5. Государство  обладает единством законодательных,  управленческих и контрольных  функций - это единственная полновластная организация в масштабе всей страны.

6. Государство,  в лице своих государственных  органов определяет основные  направления внутренней и внешней  политики.

7. Государственные  органы принимают властные решения, касающиеся всех членов общества и обязательные для исполнения каждым.

8.   Государство  является крупным собственником.

17. Ирригационная теория происхождения гос-ва.

18. Договорная теория происхождения гос-ва.

19. Теория насилия происхождения гос-ва.

20. Теологическая теория происх-ния гос-ва.

21. Патриархальная теория происх-ния гос-ва.

22. Школа естественного права.

Основоположниками данного направления были Г. Гроций, Д. Локк, Т. Гоббс и др. Естественно-правовая доктрина связывает происхождение права с вечной и неизменной природой человека. Представители данной школы подразделяли право на естественное (догосударственное) и позитивное (законы, установленные государством). Право, по Гроцию, это «правила нравственных поступков». Эти правила являются обязательными для индивидов. Джон Локк также полностью разделял идеи естественного права, неотчуждаемых прав личности (в качестве таковых он выделял жизнь, свободу и право собственности), и не отрицал действенность позитивного права. Однако указывал, что титул закона (т.е. закона в подлинном смысле слова) имеет лишь тот акт, который указывает разумному существу поведение, соответствующее его собственным интересам и служащее общему благу. По Локку, закону обязательно должны быть присущи стабильность и долговременность действия.

23. Нормативистская теория права.

Основоположник - Гоне Кельзен. С точки зрения данной теории право рассматривается как упорядоченная система правовых норм, причем нормы располагаются строго по иерархии. Во главе иерархии находится так называемая основная норма (она никем не установлена и не зафиксирована в юридических текстах. Основная норма есть «мысленное допущение»: «Должно вести себя так, как предписывает Конституция»). Следующим уровнем иерархии являются нормы Конституции (производны от основной нормы). Далее идут общие нормы (установлены в законодательном порядке или путем обычая). Низшая ступень иерархии - решения судей. Кельзен также определял функции норм права: во-первых, нормы права регулируют человеческое поведение; во-вторых, предусматривают возможность применения принуждения к виновным лицам через причинение им зла: «Это зло выражается в лишении жизни, здоровья, свободы, материальных и прочих благ, и оно причиняется виновному также и против его воли, а при необходимости - с применением физической силы, т.е. принудительно».

24. Социологическая теория права.

25. Психологич.теория права.

Основоположник  данной теории - Лев Иосифович Петражицкий. Данная концепция связывает возникновение и существование права с правовыми переживаниями, в основе которых лежат императивные (обязывающие) и атрибутивные (притязательные) эмоции. Петражицкий определял право как совокупность психических переживаний долга и обязанностей, которые имеют императивно-атрибутивный характер. Императивность, в понимании Петражицкого, есть осознание индивидом своего долга, обязанности. Атрибутивность - это осознание своего права. Петражицкий выделял: интуитивное право (это переживания индивидов, возникающие без воздействия предписаний законов и обычаев) и позитивное право (это переживания индивидов, возникающие под воздействием предписаний законов и установившихся обычаев). Петражицкий высоко оценивал интуитивное право: «...это очень удачная приспособительная реакция, которая позволила человеческому обществу выжить». Позитивное право: «...подвержено задержкам развития, отставанию от настоящей духовной, экономической и иной ни».

26. Предмет и методология ТГП.

Гос-во и  право тесно взаимосвязаны между  собой и взаимно обуславливают  друг друга (напр., гос-во устан-ет правовые нормы, а также обеспеч-ет их вып-ние; право закрепляет структуру гос-ва, его механизм, компетенцию гос. органов и т.д.). ТГП из-ет гос-во в его правовом оформлении, а право - с учетом его социально-экономич. обусловленности, и полит. назнач-я.

ТГП из-ет не все законы развития гос-ва и права, а лишь общие, кот. присущи всем типам гос-ва и права в целом (развитие сущности и сод-ния гос-ва и права; смена историч. типов гос-ва и права; механизм гос-ва; внутр. и внеш. ф-ции гос-ва; осн. закономерности построения системы гос. органов; назнач-е и ф-ции права; пределы правового регулир-я и др.)

Общие закономерности —  это такие необходимые, причинно обусловленные связи и отнош-я, кот. опр-ют развитие гос-ва и права, одинаково свойственные всем типам гос-ва и права. Эти закономерности специфически преломляются в каждом отдельном типе гос-ва и права, в то же время каждому их историч. типу присущи собственные (особенные) общие закономерности, кот. также явл-ся предметом рассмотрения теорией гос-ва и права.

Предмет ТГП из-ет систему общих закономерностей возникнов-я, развития и функционир-я государственно-правовых явлений.

Метод — это способ познания объективной реальности.

Методология ТГП - различные подходы, способы и приемы познания государственно-правовых явлений.

Методологию ТГП образуют три группы методов:

1. Общенаучные методы - это способы познания, кот. исп-ся не только в ТГП, но и в др-х науках. 1) Логический метод – исп-ся для выявления логических связей в изучаемом предмете и устранения противоречий в его понимании. 2) Системный метод – направлен на раскрытие целостности объекта, выявление объективно существующих связей между эл-тами объекта. 3) Исторический метод - исследует историч. процессы, связ-е с возникнов-ем, развитием и функционир-ем государственно-правовых явл-й. 4) Функциональный метод - предназначен для выявл-я наиб. существенных усл-й функционир-я опр. политико-правовой системы.

2. Специальные, или доп-ные, методы - это способы познания, кот.разраб-ся в рамках отдельных наук, а затем исп-ся для изуч-я государственно-правовых явл-й. 1) Социологический метод - состоит в исслед-ии государственно-правовой действительности посредством социологических приемов (опрос, анкетирование). 2) Кибернетический (математический) метод — позволяет систематизировать, уточнить или расширить сведения о гос-ве и праве. 3)Структурный метод - исслед-ся эл-ты государственно-правовых явл-й.

3. Частные методы - это способы познания, выработанные теорией гос-ва и права. 1) Формально-юридический метод - состоит в исслед-нии правовых категорий, дефиниций, юр-ких конструкций при помощи специально-юрид. приемов. 2) Сравнительно-правовой метод - исп-ся для сопоставления юр-ких понятий, устанавливающий их сходство и различие. 3) Метод толкования — уясняется и разъясняется смысловое содержание юр-ких терминов.

27. Место ТГП в сист.обществ.наук, изучающих право и гос-во.

Соотношение тгп и философии. Философия — это наука, изучающая закономерности, кот. подчинены как бытие (природа, общ-во), так и мышление чел-ка. ТГП, изучая процесс возникновения, развития и функционир-я государственно-правовых явл-й, исп-ет философские термины, категории, понятия, выработанные в теч-е длительного времени философами и мыслителями. Так, напр., при изучении теорий возникновения гос-ва и права исслед-ся позиции ученых-философов различных эпох (Аристотель, Платон, Фома Аквинский). Среди философских категорий, кот. активно применяет теория - «свобода»; «отношение»; «функции» и т.п.

Соотн-е  тгп и социологии. Социология - это наука, изучающая общ-во. Она затрагивает такие ценности, как гос-во и право. Гос-во и право — это соц. явл-я и потому изуч-ся как соц-гией, так и теорией гос-ва и права. Если в ТГП изуч-ся в основном юр. стороны дан. явл-й, такие как механизм правового регулир-я, правов. формы орг-ции гос. власти, то соц-гия делает упор на их соц. ценность, рассматр-ет гос-во и право в неразрывной связи с общ-вом, его развитием.

Соотн-е  тгп и политологии. Полит-гия - это наука об особой сфере жизнедеят-ти людей, связ-ой с властными отнош-ми, гос-но-политич. орг-цией общ-ва, политич. инст-тами, а также нормами и пр-пами, действие кот-х призвано обеспечить взаимоотнош-я общ-ва, гос-ва и личности. Полит-гия - это наука о политике. Используя данные полит-гии, тгп рассматр-ет гос-но-правовые явл-я не только с точки зрения их внутр. строения, формы, сущности и т.п., но и исследует место и роль этих явл-й в полит. системе. ТГП оказывает влияние на полит-гию. Это проявл-ся в вопросах понимания механизма гос-ва; соотнош-я полит. и гос. режима; анализе полит. системы общ-ва и т.д.

Соотн-е  тгп и экономических  наук. Экон. науки явл-ся важной частью обществ. наук. Выд-ют: политическую экономию; историю экономич. мысли; экономич. статистику и др. Экон. науки изучают экономич. отнош-я людей, отнош-я произв-ва, обмена и распределения. Решая эти вопросы, они затрагивают также социально-политич. сферу, но гос-во и право, исслед-ся в кач-ве своеобразных экономических наук; оказывающих свое воздействие на экон. отнош-я, их возникнов-е, измен-е и развитие. ТГП решает свои задачи – влияние экономич. факторов на формир-е государственно-правовых институтов и др.

Юридические науки - это система знаний об общих, а, также частных особ-тях возникнов-я и развития гос-но-правовых явл-й. Юр. науки имеют собств. структуру: 1. Общетеоретические и историч. науки: это ТГП; история гос-ва и права; история полит. и правовых учений. 2. Отраслевые юр. науки: это науки конституционного права, гражд. права, уголов. права и т.д. 3. Межотраслевые науки: орг-ция правосудия, прокурорский надзор и др. 4. Прикладные юр. науки: судебная статистика, судеб. медицина, судеб. психиатрия и т.п. 5. Науки, изучающие международное право: международное публичное право, междун. частное право и др. 6. Науки, изучающие зарубеж. гос-во и право: римское право, конституционное право зарубеж. стран и т.п.

ТГП входит в раздел общетеоретических паук и имеет самостоят. предмет изуч-я, методологию и ф-ции. По-своему хар-ру ТГП явл-ся гуманитарной юр. наукой, историко-политич. и теоретической наукой. Гуманитарный юр. хар-ер опр-ся тем, что предмет ТГП сост-ют обществ. явл-я, кот. характер-ют правовые св-ва гос-ва и права (этим ТГП отлич-ся от естеств. наук, напр., химии, математики). Историко-политич. хар-ер ТГП - данная наука из-ет политико-юр. явл-я, кот. непоср-но отн-ся к гос-но-правовой сфере, а также рассматр-ет гос-во и право в непосредственной взаимосвязи с историч. усл-ями их возникнов-я и развития (этим данная наука отлич-ся от др-х гуманитарных неюр. наук, таких как, философия, социология и др.). Теоретический хар-ер проявл-ся в разработке теорией гос-ва и права ряда концепций, теорий, взглядов, а также понятийного аппарата, имеющих основополагающее знач-е для всего правоведения в целом (в этом состоит универсальность ТГП). ТГП - это вводная наука и учебная дисциплина: с нее начин-ся изуч-е юриспруденции. По отнош-ю к др-м юр. дисциплинам теория явл-ся базовой наукой, т.к. без ее положений, невозможно познание истории гос-ва и права, политич. и правовых учений, а общие полож-я ТГП, такие как: норма права, юр. ответ-ть, состав правонарушения и др., лежат в основе отраслевых наук: и в конституционном праве, и в гражд. праве, и в уголов.и т.д. Т.О., ТГП - это система знаний об объективных з-нах возникнов-я, развития и функционир-я гос-ва и права.

28. Романо-Германская прав.семья: историч.корни,осн.черты. Роль в совр.мире.

1. Романо-германская правовая система  получила свое становление и  развитие на основе римского  права. Среди причин, которые повлияли  на укоренение римской юриспруденции в данной правовой системе можно выделить следующие: исторические (рецепция римского права, т.е. его заимствование странами Западной Европы в средние века положило начало формированию национальных правовых систем в Германии, Франции и других странах); политические (ослабление центральной имперской власти, раздробленность общества); экономические (смена экономических формаций - переход от феодализма к капитализму, усиление влияния класса буржуазии) и др.

2. Доктринальность (научность) романо-германской  правовой системы. Для романо-германской правовой системы характерно восприятие различных научных концепций, подходов, взглядов, поэтому понятие права в этой правовой системе выходит за пределы правовых норм, юридической практики, правоотношений. В отличие от англо-саксонской правовой системы, где нормы права вырабатываются при разрешении дела в суде, в романо-германской системе право исходит из фундаментальных принципов и правовых доктрин, на основе которых и создаются правовые предписания. Правовая доктрина также широко используется в правоприменительной деятельности, например, при толковании закона.

3. Основным источником права в  романо-германской правовой системе  является закон. В большинстве  стран романо-германской правовой  системы приняты Конституции,  кодексы, иные законодательные  акты. В данной системе законы издаются государственными органами в особом порядке. В качестве источников права в романо-германской правовой системе выделяют также правовой обычай и правовые принципы. Правовые принципы, как правило, закрепляются в законодательстве, например, в Уголовном кодексе Федеративной Республики Германии зафиксировано - нет наказания без закона (деяние может быть наказано, только если наказуемость была законодательно установлена прежде).

4. В романо-германской правовой  системе существует деление права на частное и публичное. Публичное право отражает взаимоотношения между государством и личностью, оно, как правило, касается вопросов правового регулирования деятельности государственных органов и общественных организаций; правового статуса граждан; компетенции органов власти и т.п. Частное право регулирует взаимоотношения между частными лицами (имущественные отношения, права и обязанности и т.п.). Необходимо отметить, что в разных странах перечень отраслей права, причисляемых либо к публичному, либо к частному праву неодинаков. Так, например, в Германии к публичным отраслям относят: конституционное, административное, финансовое, уголовное, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право и другие. Среди отраслей частного права выделяют: гражданское, коммерческое, патентное право, право интеллектуальной собственности, торговое право и т.п. Трудовое право, которое может в одних отношениях рассматриваться как публичное, а в других как частное право, является смешанной отраслью, поэтому не относится ни к публичному, ни к частному праву. Во Франции к публичному праву относят: конституционное, административное, международное публичное право, финансовое, а к отраслям частного права: коммерческое право, гражданско-процессуальное, трудовое, право интеллектуальной собственности, уголовное, воздушное право и т.д.

5. Кодифицированность романо-германской  правовой системы. Огромный массив  законодательных актов вызывает  необходимость их систематизации. В романо-германской правовой  системе систематизация может касаться как всего законодательства, так и отдельных отраслей права, правовых институтов. С помощью систематизации устраняются неточности, пробелы, иные недостатки действующего законодательства. В результате систематизации законодательства появились такие акты как: Французский гражданский кодекс; Уголовный кодекс Испании; Торговое Уложение Германии; Уголовно-процессуальный кодекс Италии и др.

29. Англо-Саксонская прав.семья: историч.корни, осн.черты. Роль в совр.мире.

В юридической литературе англосаксонскую  правовую систему еще называют семьей общего права. В широком смысле общее право — это совокупность национальных правовых систем, входящих в правовую семью англосаксонского права. В узком смысле общее право — это правовая система Великобритании. Особенности англосаксонской правовой системы

1. Англосаксонская правовая система  практически не подверглось влиянию  римского права. Это обусловлено  рядом причин:

- частный характер римского права,  что не позволило судам опираться  на нормы частного права при  разрешении публично-правовых споров;

- несовпадение местных обычаев  и традиций с принципами и  институтами римского права;

- особенности исторического развития  и др.

2. Основным источником права англосаксонской  правовой системы являются судебные  прецеденты. Судебный прецедент - это судебное решение, вынесенное по конкретному делу и обязательное при рассмотрении последующих аналогичных дел. Важность судебных решений для формирования англосаксонской правовой системы предопределяет и значимость судов в данной правовой семье. Так, например, английский суд не выступает на стороне государства, а только на стороне

права, т.е. судьи напрямую не зависят от власти той социальной группы, которая находится у власти. В США судебная власть основана на принципах независимости судей, их подчинения только закону, равенства сторон в процессе и т.п. Так, раздел 1 статьи 3 Конституции США устанавливает, что судьи как Верховного, так и нижестоящих судов занимают свои должности, пока ведут себя безупречно.

3. В англосаксонской правовой системе отсутствует кодифицированное законодательство. Англосаксонская правовая система носит казуальный характер, где доминирующее положение занимает прецедентное право. Необходимо отметить, что отсутствие кодифицированных актов в большей степени характерно для Англии и стран, входящих в группу английского права, где значительная роль суда обеспечила приоритет судебных решений над статутным правом (законами, издаваемыми Парламентом). Однако, огромный массив судебных прецедентов, а также актов Парламента обеспечил необходимость в их систематизации. Так, со второй половины XIX века в Англии стали издаваться «Судебные отчеты»; «Еженедельные судебные отчеты», консолидированные акты Парламента, которые содержали нормы в упорядоченном виде применительно к различным правовым институтам. В США законодательство, в отличие от Великобритании, приобрело в большей степени кодифицированный характер. Были приняты Примерный Уголовный кодекс США; Единообразный Торговый кодекс США, а также различные кодифицированные акты на уровне штатов, например, Гражданский и Гражданский процессуальный кодексы Индианы и т.п. Однако данные акты не являются «основой для развития нового права», а только актами, содержащими нормы, созданные судебной практикой. Действует принцип «Закон не имеет смысла, пока он не истолкован судами».

4. В английском праве отсутствует  деление права на публичное  и частное, его заменяет деление  на общее право и право справедливости. Общее право - это система прецедентов, общая для всей Великобритании. Общее право было создано королевскими судами. Право справедливости — это решения лорда-канцлера по конкретным обращениям подданных с просьбой «о милости и справедливости».

5. Процессуальное право имеет приоритет  над нормами материального права.  Вопросы процедуры в судах англосаксонской правовой системы сыграли решающую роль в формировании общего права. Исторически сложилось, что английское право, по своей сути, - это право процессуалистов и практиков. Если в романо-германской правовой системе особое значение придается нормам материального права (установление прав и обязанностей субъектов права), то в англосаксонской правовой системе делается упор на процедурные вопросы, порядок принятия решений - «процесс выше права».

30. Мусульманская прав. семья: историч.корни, осн.черты. Роль в совр.мире.

1. Мусульманское право представляет  собой совокупность религиозных догм, основанных на мусульманской религии — исламе. Мусульманское право сложилось к УП-Х вв., когда шло становление и активное развитие феодальных отношений в Арабском халифате. Основой этого государства становится ислам. Согласно данной религии, право произошло от Аллаха, который через своего пророка Мухаммеда открыл его всем людям. Ислам содержит догмы, которые уточняют во что мусульманин должен верить и во что не должен, а также предписания верующим, указывающие что они должны делать и чего не должны. Поэтому в юридической литературе справедливо отмечается, что мусульманское право, по своей сути, -это религиозное право, поэтому его творцом (создателем) является сам Аллах и его пророк Мухаммед.

2. Источниками мусульманского права  являются: Коран, Сунна, Иджма, Кияс. Коран - это религиозная книга, в которой собраны изречения пророка Махаммеда. Коран, в качестве единой книги, был составлен уже после смерти Мухаммеда, до этого он существовал в качестве разрозненных источников. Коран состоит из 114 сур (сура — это глава), например, четвертая сура называется «женщины»; шестая - «скот» и т.д. Каждая сура делится на отдельные высказывания - аяты, например, «И давайте сиротам их имущество и не заменяйте дурным хорошего. И не ешьте их имущество в дополнение к вашему, ведь это - великий грех!» Коран является основой мусульманского права, однако в качестве практического источника он не используется, поскольку фактически не содержит юридически значимых положений, правовых институтов необходимых для формирования и развития мусульманского права. При рассмотрении дела судья обращается как к Корану, так и к комментариям, составленными авторитетными мусульманскими юристами, содержащим толкование основных положений Корана. Сунна - это собрание преданий о пророке Мухаммеде. Зачастую отсутствие четких формулировок, прав и обязанностей сторон порождает необходимость обращаться именно к комментариям признанных ученых-правоведов. Иджма - это комментарии древних правоведов-знатоков ислама, сведенные в сборники норм, которые восполняют пробелы мусульманского законодательства. Иджма имеет практическое применение, в отличие от Корана и Сунны. Кияс — это применение предписаний, установленных Кораном, Сунной и Иджмой, в соответствии с новыми случаями по принципу аналогии (суждение по аналогии). Кияс также как и Иджма имеет практическое значение.

3. Определенное практическое значение  в мусульманском праве придается обычаю, соглашению, а также актам суверена (главы государства). В мусульманской правовой системе ни акты суверена, ни обычаи, ни соглашения не являются источниками права. Однако, глава государства наделяется правом издавать акты административного характера, а также определенными правомочиями при осуществлении правосудия. Например, король Марокко осуществляет верховный контроль за соблюдением ислама; издает декреты; назначает судей всех судов и т.п. Адат (обычаи у мусульманских народов) и соглашения широко применяются в мусульманском праве. Благодаря им вносились значительные изменения в существующие правовые нормы, например, при заключении брака допускается сделать оговорку, что жена' впоследствии сможет расторгнуть брак; оговариваются суммы и способы выплаты приданного и т.п.

4. Отсутствие деления права на  частное и публичное. В мусульманской правовой системе отсутствует деление права на частное и публичное, которое характерно для романо-германской правовой системы. В силу исторического развития, а также религиозной основы мусульманского права основными отраслями права в данной системе являются гражданское, уголовное и семейное.

31. Понятие, сущность и соц.роль права.

 Сущность  права - это внутренняя, качественная основа права, кот. отражает его истинную природу и назначение в обществе.

 В качестве такой основы выд-ют:

 1)   возведенную в  закон волю  той соц. группы, обладающей реальной  гос. властью;

 2)   права и обязанности субъектов  права;

 3)   реальные общественные отношения,  складывающиеся в обществе.

 Как любое социальное явление, право  обладает признаками, отражающими его специфические особенности. Признаки права:

 1. Право - это система правил поведения, установленных гос-вом. В этом принципиальное отличие права от других соц. норм (обычаев, традиций и др.). Согласно данному признаку гос-во в лице своих гос. органов выступает единственным соц. образованием, правомочным принимать, изменять или отменять правовые нормы. В совр. гос-вах, кот. основаны на принципе разделения властей, такое правомочие отн-ся к компетенции законодательных органов гос-ва (парламенты). А реализация принятых нормативных предписаний обеспеч-ся исполнительными органами гос-ва (правительством, министерствами, иными гос. органами исполнит. власти). В процессе своей деят-ти исполнит. органы также правомочны принимать НПА, которые, однако, по своей юр. силе явл-ся подзаконными, т.е. не могут противоречить Конституции и законам.

 2. Право — это упорядоченная система правил поведения, содержащихся в НПА и иных источниках. Отличие правовых норм, напр., от норм морали, обычаев состоит в том, что они сущ-ют в качестве письменных нормативных положений, кот. сод-ся в юр. док-тах (напр., в НПА). Правовые нормы располагаются не хаотично, а в четкой системной последовательности. Так, Конституция РФ содержит в себе два раздела и девять глав, причем каждая глава следует в опр. порядке, посредством которого устанавл-ся опр. система группировки однородных конституционных норм.

 3. Общеобязательность права. Согласно данному признаку, все нормативные предписания, кот. издаются компетентными госу. органами, обязательны для исполнения всеми субъектами права. Причем под субъектами права необх-мо понимать не только физ. и юр. лиц, но и гос-во, государственные органы, должностные лица, органы местного самоуправления. Общеобязательность права — это необходимое условие жизнедеятельности всего общества и государства, это гарантия их взаимодействия, поэтому данное требование, как правило, закрепляется в Конституциях государств. Согласно ч.2 ст. 15 Конституции Российской Федерации органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы. Согласно Конституции Королевства Нидерландов король принимает следующую присягу либо обещание на Конституции: «Я клянусь (обещаю) перед народом Нидерландов всегда соблюдать и защищать Конституцию......

 4. Право охраняется государством. Обеспечение реализации нормативных предписаний является необходимым и неотъемлемым элементом деятельности государственных структур. Для нормального функционирования всего общества, обеспечения правопорядка, законности на территории государства государственные органы наделяются следующими полномочиями: а) осущ-ние правотворческой деят-ти; б) осущ-ние правоприменительной деят-ти, т.е. применение мер гос. принуждения к лицам, которые нарушают действующее законода-во. В силу последнего положения, именно от государственных органов (милиции, прокуратуры, судов) зависит неукоснительное исполнение и соблюдение правовых норм. В случае нарушения норм права виновные лица несут юр. ответств-ть, предусмотренную санкцией нарушенной правовой нормы. 

32. Норма права:опр-е, виды, стр-ра, хар-ка её эл-тов.

 Признаки  нормы права. 1. Норма права - это общеобязательное правило поведения, за нарушение кот. налагается юр. ответ-ть. 2. Нормы права устан-ся гос-вом и сод-ся в спец. правовых ист-ках. Правовые предписания издаются гос. органами и находят свое отражение в источниках права, например, в НПА. Нормы права располагаются в строгой последовательности. Напр., Конституция - это НПА. Конс-ция состоит из двух разделов и девяти глав. Каждая глава - это правовой институт (основы конституционного строя; права и свободы человека и гражданина и т.п.). В каждой главе сод-ся множество прав. норм, кот. регул-ют опр. группу обществ. отнош-й. 3. Норма права имеет общий хар-ер (обращена не к конкретному лицу, а распростр-ся на неопр. круг лиц, а также ее действие рассчитано на неогранич. число случаев и на многократность применения). Норма права не прекращает своего действия и после ее применения в конкретном правоотнош-и. 4. Норма права указывает лишь на характерные черты повед-я, кот. явл-ся существенными. 5. Норма права - это опр. метод воздействия на регулируемые обществ. отнош-я. С помощью норм права законодатель регулирует повед-е участников правоотнош-й, воздействуя на них различными способами - от разрешения, поощрения до возложения обяз-тей, установления запретов.

 Виды  норм права:

 1. В завис-ти от юр.силы: конституционные нормы и неконституционные. Конституц. нормы - это нормы, содержащиеся в Конституции. Регулируют обществ. отнош-я, связ. с основами конституц. строя; формой гос-ва; организацией и функционированием системы высших органов гос. власти, а также взаимоотнош-й гос-ва и личности. Неконст. нормы - нормы, кот. закреплены в иных ист-ках права. Они уступают конституционным и не могут им противоречить.

 2. В завис-ти от хар-ра регулируемых отнош-й: материальные и процессуальные. Матер. нормы сост-ют матер. отрасли права, сод-щие права и обяз-ти суб-тов правоотнош-й. Они регулируют экон., полит., соц. и др. отнош-я, опр-ют правовой статус суб-тов права. Процес. нормы сост-ют процес. отрасли права, регулирующие порядок рассмотрения уголовных и гражд.дел. Процес. нормы закрепляют процедуру, а также правила рассмотр-я дела в суде.

 3. В завис-ти от отраслевой принадлежности: конституционные, административные, земельные, трудовые, уголовные, гражданские и др. Нормы каждой отрасли права находят свое отражение в НПА: конституционные нормы сод-ся в Конституции; гражданско-правовые - в Гражданском кодексе и иных источниках гражд. права и т.п.

 4. В завис-ти от функций права: регулятивные и охранительные. Регулят. нормы устан-ют правила должного либо возможного повед-я суб-тов права в конкретной ситуации. Охранит. нормы предупреждают суб-тов права о возможности наложения юр. ответ-ти в случае наруш-я нормативных предписаний.

 5. В завис-ти от хар-ра содерж-ся в них предписаний: управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Управомочивающие - это нормы, кот. предост-ют опр. права суб-там правоотнош-й, т.е. возможность поступать тем или иным образом. Обязывающие нормы накладывают опр. обременения (обязанности) на участников правоотношений. Запрещающие - закрепляют юр. запреты на совершение опр. действий.

 6. В завис-ти от сферы действия: федеральные нормы, нормы субъектов федерации и нормы органов мсу. Федер. нормы - это нормы, принимаемые федеральными органами гос. власти. Они имеют распространение на всей территории гос-ва. Нормы суб-тов федерации - это нормы, принимаемые гос. органами суб-тов фед-ции (действуют на территории данного субъекта). Нормы органов мсу - это нормы, принимаемые в пределах опр. административно-территориальной единицы местными органами власти (муниципальными органами).

 7. По кругу лиц: общие нормы и спец. нормы. Общие нормы - это нормы, кот. распростр-ся на всех суб-тов права, наход-ся на территории гос-ва, (напр., конституционные, уголовные, гражданско-прав. нормы). Спец. нормы - это нормы, кот. распростр-ся на опр. категорию суб-тов права, напр., иностр. граждан; военнослужащих; врачей и т.п. Спец. нормы имеют приоритет над общими. В случае возникнов-я коллизии, примен-ся спец. нормы.

 Структура нормы права  (логическая и фактическая) — это внутреннее строение, состоящее из взаимосвязанных эл-тов.

 Логическая  структура включает три элемента.

 1. Гипотеза — это условие, при кот. норма начинает действовать (это указание опр. возраста; заключение договора и т.п.), в соотв-ии с кот. норма права вступает в действие.

 2. Диспозиция — это правило поведения. Указ-ся права и обяз-ти участников правоотношений.

 3. Санкция — это вид и мера возможного наказания за допущенное правонарушение.

 Фактическая стр-ра – это отсутствие одного или неск-ких эл-тов: как правило, это санкция, либо гипотеза и санкция.

33. Способы изложения норм права в НПА.

 Независимо  от того, одна, или несколько правовых норм содержатся в статье нормативно-правового  акта, их изложение в статье также бывает различно, т.е. текст правовой нормы может содержаться в полном объеме, когда не требуется привлечение дополнительных источников права для разъяснения ее смыслового содержания, а в иных случаях присутствует неполное изложение текста нормы права в статье нормативно-правового акта, при этом требуется привлечение дополнительных источников права (например, другого нормативно-правового акта).

 На  основании этого в юридической  литературе принято выделять способы изложения правовых норм в статьях нормативно-правового акта.

 1. Прямой способ — в этом случае норма права полностью излагается в статье нормативно-правового акта. Например, ч. 2 ст.1 Конституции Российской Федерации установила, что наименования Российская Федерация и Россия равнозначны. Смысл и содержание данной правовой нормы предельно ясен, поэтому не требуется уточнение либо дополнение смыслового содержания нормы,

 2. Отсылочный способ — в этом случае, текст правовой нормы изложен не полностью в статье нормативно-правового акта, при этом делается ссылка на статью либо часть статьи того же нормативно-правового акта. Например, ч.1 ст. 105 Уголовного кодекса Российской Федерации закрепила, что убийство, то есть умышленное причинение смерти другому человеку, наказывается лишением свободы на срок от шести до пятнадцати лет. Исходя из смысла данной статьи невозможно определить круг субъектов права, подпадающих под действие данной правовой нормы. Для этого необходимо обратиться к ч.2 ст.20 Уголовного кодекса, где определен возраст, с которого наступает уголовная ответственность по определенным видам преступлений, в частности по статье 105 привлекаются лица, достигшие ко времени совершения преступления четырнадцатилетнего возраста.

 3. Бланкетный способ — в этом случае текст правовой нормы также изложен не полностью в статье нормативно-правового акта, при этом требуется привлечение других нормативно-правовых актов. Например, ч.2 ст.356 Уголовного кодекса Российской Федерации зафиксировала, что применение оружия массового поражения, запрещенного международным договором Российской Федерации, наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет. Для понимания смыслового содержания данной правовой нормы необходимо рассмотреть Договор о нераспространении ядерного оружия от 1июля 1968 года, Договор о запрещении ядерных испытаний от 24 сентября 1996 года и др.

 Необходимо  отметить, что способы изложения  норм права в статьях нормативно-правовых актов не всегда зависят от наличия либо отсутствия структурных элементов правовой нормы. Например, ч.З ст.6 Конституции Российской Федерации закрепила, что гражданин Российской Федерации не может быть лишен своего гражданства или права изменить его. В данном случае применяется прямой способ изложения правовой нормы в статье нормативно-правового акта, но при этом отсутствуют два ее структурных элемента, а именно гипотеза и санкция.

34. Действие  НПА во времени, в  простр-ве и по кругу  лиц.

 Вступление  НПА в юр. силу:

 1. Если  срок вступления в юр. силу закона не указан, он вступает в действие по истечении 10 дней с момента его опубликования.

 2. НПА может вступить в юр. силу  с момента его принятия или  утверждения.

 3. НПА может вступить в силу  либо с момента его опубликования,  либо с точно указанной даты.

 4. Акт может вступить в силу  с возникновением опр. обстоят-в  (напр., объявление войны и т.п.).

 5. Есть акты, кот. вступают в юр. силу в момент их фактического  получения исполнителями.

 Важное  усл-е вступления НПА в юр. силу явл-ся его опубликование. Это положение закрепл-ся в Конституциях различных гос-в.

 Опубликование (обнародование) — это официальное доведение до всеобщего сведения принятых нормативно-правовых актов. Опублик-е опр-ся как самост-ная стадия правотворческого процесса. Только на официально опубликов-ый текст НПА могут ссылаться суды и иные органы, применяющие закон. Формой офиц-го опублик-я счит-ся первая публикация текста НПА в официальном источнике, например, в «Российской газете».

 Утрата  юр.силы: 1. НПА утрач-ет юр.силу по истеч.срока действия. Этот срок указ-ся в самом акте, напр., при введении чрезвыч. положения. 2. Прямая отмена. Принм-ся 2-ой акт по тому же вопросу, где указ-ся, что 1-ый акт утрач-ет юр. силу. 3. Фактическая отмена. Принимается 2-ой акт по тому же вопросу, но в нем не указ-ся, что первый акт утратил юр. силу. В этом случае 2-ой акт вступает в силу, а 1-ый ее утрачивает. 4. Изменение обстоятельств и приостановление действия НПА.

 Обратная  сила закона — это распростран-е действия з-она на все обществ. отнош-я, кот. возникли до вступления его в юр. силу. По общему правилу - закон обратной силы не имеет, т.е. в случае возникнов-я, напр., имуществ-го спора, примен-ся тот закон, кот. действовал во время возникнов-я спора.  Но сущ-ют исключения: 1. закон, отменяющий либо смягчающий юр. ответ-ть, имеет обратную силу; 2. в самом законе отражено, что он имеет обратную силу.

 Действие  НПА в пространстве - связано с его распространением либо на всю территорию гос-ва (федеральное законодат-во), либо на опр. ее часть (законодат-во суб-тов федерации).

 Территория  гос-ва вкл-ет в себя сухопутную территорию; водное пространство (внутр. территориальные воды в пределах 12 морских миль); воздушное простр-во (на высоте до 35 км); недра; гражданские и военные суда под флагом гос-ва, а также космические об-ты под флагом или гербом гос-ва. Возможно и экстерриториальное действие НПА, т.е. акт действует на территории иностранного гос-ва (напр., на территории консульских и дипломатических учр-ний).

 На  сегодняшний день особую значимость приобретает применение норм международного права к внутригосударственным отнош-ям. В Конституциях многих гос-в закреплен приоритет междунар. права. В частности, ч.4 ст. 15 Конституции РФ зафиксировала, что общепризнанные принципы и нормы междун. права и междун. договоры РФ явл-ся составной частью ее правовой системы и если междун. договором РФ устан-ны иные правила, чем предусмотренные законом, то примен-ся правила междун. договора; ст.94 Конституции Королевства Нидерландов закрепила: «Действующие положения законов не примен-ся, если их применение противоречит общенормативным положениям междун. договоров и актов междун. организаций».

 Действие  НПА по кругу лиц - НПА имеют юр. силу в отнош-ии всех лиц, наход-ся на терр-ии того или иного гос-ва. Однако из этого правила есть свои исключения.

 1. В завис-ти от политико-правового состояния НПА могут действовать в отнош-ии только граждан гос-ва (например, иностр. гр-не не м.б. участниками некоторых обществ.отношений - избирать и быть избранными), либо акты могут действовать в отношении лиц, обладающих дипломатическим иммунитетом, а на другие категории лиц не распространяться и т.п.

 2. В завис-ти от возраста НПА. Наличие опр. возраста явл-ся основанием освобождения от юр. ответ-ти (напр., от угол. ответ-ти освобождается лицо, недостигшее 16 лет, а при совершении тяжких преступлений 14 лет).

 3. В завис-ти от профессиональной принадлежности НПА распростр-ся на опр. категории лиц, напр., на военнослужащих, гос. служащих и т.д.

 4.   Иные основания, связанные с физиологическим состоянием лица. Напр., беременность, инвалидность  -   это   основания  для  предоставления  пособий, льгот, иных выплат и др. Действие НПА по предмету опр-ся кругом обществ. отнош-й, на кот. имеют распространение прав. нормы, сод-ся в данном НПА. Такое воздействие зависит от вида акта и от его юр. силы. Так, напр., конституц. нормы, закрепленные в Основном законе гос-ва, распростр-ся на все прав. отнош-я, существующие в общ-ве (экон., полит., соц. и др.).

 Сфера воздействия отраслевых НПА огранич-ся предметом опр. отрасли права. Так, ГК РФ распростр-ся на имуществ. и личные неимущ. отнош-я, кот. явл-ся предметом гражд. права. Жилищный кодекс регулирует исключит-но жилищные отношения, связанные, напр., с владением, пользованием и распоряжением жилым помещением и т.п.

35. Толкование норм права: виды, способы.

Вкл-ет два аспекта: 1. уяснение смыслового сод-ния самим инт ерпритатором; 2. разъяснение смыслового сод-ния др-гим суб-том.

Способ  толкования — это совок-ть приемов и средств, с помощью кот. интерпретируется содерж-е нормы права и выраженной в ней воли законодателя.

Виды способов толкования:

1. Грамматический (языковой,филологический,текстовой) способ состоит в уяснении смысло-вого содерж-я прав. нормы на основе анализа текста НПА. Граммат. толкование начин-ся с исслед-я, разбора каждого отдельного слова в нормативном док-те. Устанавл-ся знач-е слова, его смысловой оттенок. Наряду с этим исп-ся правила языка, исп-ются фразеологические и толковые словари. В юр. лит-ре сущ-ет ряд правил языкового толкования, в частности, словам и выражениям закона следует придавать то значение, кот. они имеют в соответствующем литературном языке, если нет оснований для иной их интерпретации; значение термина, установленное законодателем для одной отрасли права, нельзя без достаточных оснований распространять на другие отрасли; недопустимо такое толкование знач-я нормы права, при кот. ее отдельные слова и выражения трактовались бы как излишние и т.п.

2. Логический способ - установление истинной воли законодателя, содерж-ся в прав.норме, при помощи логических приемов познания. Сущность - выяснение смысла закона на основании исследования значения слов, в кот. он выражен. Устанавливаются логич. связи между структурными эл-тами прав. нормы; производится анализ понятия; понятие сопоставляется с др. сравнимыми и совместимыми понятиями. Интерпретатор исп-ет след. приемы: логическое преобразование; выводы по аналогии; анализ, синтез и др.

3. Систематический способ - установление места нормы в системе права, а также уяснение ее смысла исходя из содерж-я связанных с ней прав. норм. Прав. норма не сущ-ет изолировано от др-х норм, это составная часть единой системы права. Понимание ее смыслового содер-я происходит при рассмотрении ее в тесной системной взаимосвязи в другими нормами права. Установление таких системных связей позволяет уточнить содерж-е используемой нормы, правильно опр-ть сферу ее действия, а также круг лиц, на кот. распростр-ся ее действие.

4. Историко-политический способ - исследование смыслового содерж-я прав. нормы путем изучения конкретных историко-полит. усл-й ее возникновения. Следует учитывать конкретные историко-полит. усл-я, при кот. дан. прав. норма была принята. Правоприменительный орган исп-ет их в кач-ве аргументов, доводов для подтверждения или опровержения положений, интерпретируемых в ходе толкования. При историко-полит. толковании выявл-ся также цели, достижение кот. преследовал законодатель изданием нормативно-правового акта.

5. Функциональный способ – анализир-ся факторы и условия, в кот. действует и развив-ся интерпретируемая норма. Сущность способа раскр-ся при интерпретации оценочных терминов и выражений; оценки правил морали, политич. ситуации и при раскрытии юр. практики. Учет этих факторов позволяет облегчить правоприменительному органу интерпретацию прав. нормы, помогает ему избежать ошибок, неточностей при уяснении ее смыслового содерж-я.

Виды  толкования норм права:

1. По юр. силе:

1. Официальное толкование (разъяснение смыслового содерж-я прав. нормы исходит от гос. органов и явл-ся обязательным для всех суб-тов права, напр., толкование Конституции Конституц. судом РФ):

1) Нормативное толкование (это официальное разъяснение, обязательное для всех лиц и органов, кот. прямо подпадают под юрисдикцию органа, осущ-го толкование и распространяющееся на весь круг случаев, предусмотренных толкуемой нормой). Официальное нормат. толкование закрепл-ся в актах, кот. может принимать соответ-щий гос. орган или должностное лицо.

А) аутентичное - это интерпретация смыслового содерж-я прав. нормы, кот. осущ-ся органом, издавшим данную норму. Издание актов аутентичного толкования отн-ся к компетенции органов, уполномоченных на правотворческую деят-ть, например, письмо ФНС России от 19.10.2007 «О порядке постановки на учет в налоговых органах налогоплательщиков единого налога на вмененный доход отдельных видов деятельности».

Б) легальное - это интерпретация смыслового сод-я прав. нормы, кот. осущ-ся теми суб-тами права, кот-м это поручено в соотв-ии с их компетенцией.

2) Казуальное толкование (это офиц. разъяснение нормы права применительно к конкретному казусу (случаю)). Казуальное толкование обязат-но только для решения дела и лиц, в отношении кот. оно дано. Такое толкование хар-ся обязательностью, индивидуальным хар-ом, а также однократным исп-ем применительно к конкретному случаю.

По  своему содерж-ю нормативное и казуальное толкование: 1. судебное толкование (в этом случае разъяснение смысла прав. нормы осущ-ся судеб. органами), 2. административное толкование (это разъяснение смыслового сод-я нормы права, осуществляемое исполнит. органами гос. власти, например, в сфере управления, социального обеспечения и т.п.).

2. Неофициальное толкование (не явл-ся обязательным, прав. норма интерпретируется физ. либо юр. лицами без спец. полномочий):

1). Доктринальное (научное) толкование - это разъяснение норм права, кот. дается спец. научно-исследовательскими учре-ями либо отдельными учеными. Рез-ты такого толкования получают свое выраж-е в научных статьях, монографиях, комментариях и т.п.

2). Компетентное (профессиональное) - это разъяснение смысла прав. нормы, кот. дается суб-тами, связ-ми с правоприменением по роду своей деят-ти. Напр., такое толкование могут давать адвокаты, юрисконсульты и т.п.

3). Обыденное - это разъяснение смыслового содерж-я прав. нормы, кот. осущ-ся лицами, не имеющими спец. познаний в области права. При таком толковании зачастую доп-ся ошибки в понимании действительного содерж-я нормы права и воли законодателя, выраженной в ней.

2. По объему:

1. буквальное (адекватное) толкование (предполагает полное совпадение смысла, кот. законодатель вложил в прав. норму, со смыслом, вытекающим из текста нормы права, т.е. толкование осущ-ся в соотв-ии с буквой закона);

2. расширительное (распространительное) толкование (состоит в том, что смысл, кот. вложил законодатель в норму права, шире смысла, вытекающего из текста прав. нормы, например, ч.З ст.23 Градостроительного кодекса РФ закрепила, что генеральный план может включать помимо перечисленных в статье об-тов (автодороги, водное снабжение) иные об-ты, размещение кот. необх-мо для осущ-ния полномочий органов мсу. Перечень таких объектов в статье не оговаривается, но предусматр-ся возможность местных органов указывать доп. Об-ты в соотв-ии с вынужденной необход-тью. Т.О., действительный смысл прав. нормы гораздо шире, чем ее словесное выражение);

3. ограничительное  толкование (смысл, кот. вложил законодатель в прав. норму, уже смысла, вытекающего из текста нормы, например, ст. 19 УК РФ предусм-ет, уголовной ответ-ти подлежит вменяемое физ. лицо, достигшее опр. возраста. Однако вопрос об уголовной ответ-ти лиц, обладающих дипломатическим иммунитетом, разреш-ся в соотв-ии с нормами международного права. Т.О., действительный смысл нормы уже, чем ее словесное выражение).

36. Правовая культура: опр-е, стр-ра, знач-е в гражд.общ-ве.

В широк. смысле прав. кул-ра — это совок-ть прав. ценностей, кот. присущи всему общ-ву.

В узком смысле— это совок-ть прав. ценностей, кот.присущи каждому чел-ку.

Прав. кул-ра охват-ет такие ценности, как: законодат-во, правовая наука, юр. образ-е и др.

На  формир-е прав. кул-ры влияют такие  факторы как: уровень правосознания; состояние законности и стабильный правопорядок; развитие и совершенствование  национального и междун.законод-ва и т.п.

Прав. кул-ра взаимосвязана с правосознанием. Тесная связь прав. кул-ры и правосознания обусловлена их взаимодополняемостью и взаимод-ем. Так, высокий уровень правосознания - это гарантия высокого уровня прав. кул-ры, и, наоборот, высокий уровень прав. кул-ры -это всегда следствие высокого уровня правосознания.

Структура правовой культуры

В содерж-е прав. кул-ры вкл-ют такие  эл-ты как: законность; правомерная деят-ть суб-тов права; государственно-правовую идеологию; права и свободы граждан и т.п.

В ТГП выд-ют след. эл-ты структуры правовой кул-ры:

1. Уровень правосознания — это состояние правосознания в общ-ве. Сущ-ет прямая завис-ть уровня прав. кул-ры от уровня правосознания. Высокий уровень прав. кул-ры предполагает правомерное повед-е людей, осознание соц. значимости права, а также гражданско-правовую активность личности. Все это достигается путем формир-я позитивного отнош-я к праву и правовым явлениям; путем правового воспитания личности и т.п.

2. Культура правового поведения — это соразмерность поведения суб-та правоотноше-я правовым предписаниям (нормам права), а также его отнош-е к совершаемому деянию. Правомерное поведение напрямую зависит от правового воспитания. Правовое воспитание — это управляемый, целенаправленный процесс воздействия на сознание людей с целью формир-я высокого уровня правосознания и прав. кул-ры. Правовое воспитание осущ-ся в след. формах: профессиональное юр. образование (это получение качественного юр. образ-я в высших учебных заведениях, колледжах и т.п.); правовое воспитание населения (напр., информирование населения о принятых НПА; проведение юр.консультаций по телевидению) и др.

3. Кул-ра деят-ти гос. органов - это деят-ть гос. органов в соотв-ии с нормами права, направл-ая на совершенствов-е законодат-ва; обеспеч-е законности и охрану правопорядка. Гос.органы призваны в пределах своей компетенции решать вопросы гос. значимости, кот. непосредственно отраж-ся как на всем общ-ве, так и на каждом отдельном чел-ке, поэтому при принятии таких решений должно учит-ся обществ. мнение по тому или иному вопросу. Это спос-ет более глубокому, детальному анализу предложенных законопроектов, что непоср-но спос-ет совершенствованию национального законодат-ва, придает ему стабильность и устойчивость.

Виды  правовой культуры

1. Правовая культура общества — в этом случае правовые ценности разделяются всем сообществом. Правовая культура общества во многом зависит от уровня правосознания личности, от того какое отношение сформировано в обществе к таким правовым ценностям как права и свободы человека и гражданина; законность и правопорядок и т.п. Правовая культура общества также во многом зависит от качества деятельности правотворческих органов по созданию законодательной основы жизни общества, а также при правоприменительной деятельности органов государственной власти. Правотворчество и правоприменение требует от компетентных органов высокого уровня правовой культуры, профессионализма в своей области, четкого взаимодействия между всеми структурными подразделениями и т.п.

2. Правовая культура личности — это культура отдельного лица, которая включает в себя определенный уровень правосознания. Правовая культура личности, так же как и правовая культура общества, во многом зависит от уровня правосознания личности. Обыденный уровень правосознания, а, следовательно, и правовой культуры предполагает слабое знание нормативных предписаний, что зачастую ведет к нарушению правовых норм, а также затрудняет защиту своих прав и свобод. В свою очередь профессиональный уровень правовой культуры помогает личности правильно ориентироваться в правовой действительности, осуществлять защиту своих законных интересов на должном уровне, а также реализовать свои права и обязанности в полном объеме.