Происхождение права

    Несмотря  на известную теоретическую сложность  и «замкнутость» на психологической  стороне правовых явлений общественной жизни, многие принципиальные положения  теории Петражицкого, в том числе  и созданный им понятийный аппарат, восприняты и довольно широко используются современной теорией государства и права.

    Расовая теория

    Расовая теория берет свое начало еще в  эпоху рабовладения, когда в целях  оправдания существующего строя  развивались идеи естественного  деления населения в силу у  прирожденных качеств на две породы людей - рабовладельцев и рабов.

    Наибольшее  развитие и распространение расовая  теория права получила в конце XIX - первой половине XX в. Она легла в  основу фашистской политики и идеологии.

    Содержание  расовой теории составляли развиваемые  тезисы о физической и психологической  неравноценности человеческих рас. Положения о решающем влиянии  расовых различий на истории, культуру, государственный и общественный строй. О делении людей на высшую и низшую расы. Из которых первые являются создателями цивилизации  и призванная господствовать в обществе и государстве. Вторые не способные  ни только к созданию, но даже и к  усвоению сформированной цивилизации. Их удел - слепое и беспрекословное  повиновение. С помощью государства  и права высшие расы должны господствовать над низшими.

    Один  из основателей расовой теории француз  Ж. Гобино (1816-1882 гг.) объявлял арийцев  «высшей расой», призванной господствовать над другими расами. В фашисткой  Германии была предпринята попытка  переписать всемирную историю заново как историю борьбы арийской расы с другими расами.

    Носительницей духа высшей арийской расы объявлялась  Германия. К низшим расам относились семиты, славяне и другие.

    На  расовой основе создавалась особая система ценности «души расы»,

    «чистоты  крови», «вождя нации» и т. п. Высшей цели арийца объявлялось сохранение чистоты крови. «Люди гибнут не из-за проигранных войн, - писал

    Гитлер  в «МАЙН КАМПФ», - а из-за потери сопротивляемости... Все, что не является полноценной расой на земле - плевелы».

    Важным  средством решения всех важнейших  государственно-правовых и божественных проблем объявлялась война. Для  их оправдания использовались положения, высказанные известным немецким философом Ф. Ницше (1844 - 1890гг.) типа: «война для государства такая  же необходимость, как раб для  общества», «любите мир как средство к новым войнам».

    Исторически расовая теория изжила себя и была полностью дискредитирована несколько  десятилетий назад. Она не используется больше как официальная или даже полуофициальная идеология. Но как  «научная», академическая доктрина она имеет хождение в западных странах и в настоящее время.

    Материалистическая (классовая) теория

    Суть  теории заключается в том, что  государство явилось на смену  родоплеменной организации, а право - обычаям.

    Основные  положения материалистической теории представлены представлены в работах  К. Маркса и Ф. Энгельса.

    Классовость и экономическая обусловленность  права является важнейшим принципиальным положением марксистской теории. Основным содержанием этой теории является представление  о том, что право является продуктом  классового общества; выражением и  закреплением воли экономически господствующего  класса. При данных отношениях «господствующие  индивиды... должны конституировать  свою силу в виде государства и  придать своей воле... всеобщее выражение  в виде государственной воли, в  виде закона». То есть, возникновение  и существование права объясняется необходимостью закрепления воли экономически господствующего класса в виде законов и нормативным регулированием общественных отношений в интересах этого класса. «Право есть лишь возведенная в закон воля».

    Впоследствии  положения марксисткой теории прочно вошли в отечественное право. На основе классового признака права  делался вывод, что в обществе, где отсутствуют антагонистические  классы, в праве выражается воля всех дружественных классов и  слоев общества, руководимых рабочим  классом.

    Право полностью только тогда, когда общество осуществит правило: «от каждого  по способности, каждому по потребностям», то есть когда люди настолько привыкнут  к соблюдением основных правил общежития, что они добровольно будут  трудиться по способностям.

    Материалистическая  теория ограничивает жизнь права  историческими рамками классового общества. Она считает, что право - исторически преходящее явление, которое  необходимо обществу лишь на определенном этапе его развития. С исчезновением  классов, оно утратит полностью  свою социальную ценность. Маркситско - ленинская теория утверждает, в  полной мере определяемое его волей.

    Заслугой  марксизма являются постулаты о  том, что право - это необходимый  инструмент обеспечения экономической  свободы индивида, являющийся «беспристрастным»  регулятором отношений производства и потребления. Его нравственные основы в цивилизованном мире учитывают  и реализуют объективные потребности  общественного развития в рамках дозволенного и запрещенного поведения  участников общественных отношений.

    Представители других концепций и теорий происхождения  права считают положения материалистической теории односторонними, неверными, так  как они не учитывают психологических, биологический, нравственных, этнический и других факторов, обусловивших формирование общества и возникновение государства. Тем не менее, считает Шершеневич, огромная заслуга экономического материализма состоит в доказательстве выдающегося значения экономического фактора, благодаря которому «в конечном счете» можно увязать «даже высокие и благородные чувства человека с материальной стороной его существования». «Во всяком случае, - продолжает Шершеневич, - экономический материализм представляет одну из самых крупных гипотез в учении об обществе, способную лучше всего объяснить массу общественных явлений».

    ГЛАВА2. Пути происхождения  права

    2.1. Восточный путь  происхождения права 

    Был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной  развитостью. Первоначально возникли должности управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились  в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического  неравенства (функциональная система) - положения личности в системе  власти.

    Экономика основана на государственной и общественной форме собственности, частная собственность  не играет значимой роли. Это характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная  собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости  другими обычаями или установлениями монарха. 

    2.1. Западный путь  происхождения права 

    Присущ  странам, где явно доминировала частная  собственность, которая устанавливала  равенство собственников, нормы  отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское  право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления  частной собственности и раскола  общества на классы. Земля, главным  образом, находится в частной  собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые  занимают и наиболее высокие должности  в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения  права. Спарта - это государство отличается от афинского тем, что основную массу  населения составляли захваченные  спартанцами племена.

    Рим - здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и  формирования права активно вмешивается  третья сила - плебс. 
 

    ГЛАВА3. Исторические типы происхождения  права 

     Аналогично  классификации исторических типов  государства различают и типы права. Следуя формационному подходу, исходя из того положения, что каждому  типу государства соответствует  свой тип права.

     Тип права – это его историческая классовая сущность, обусловленная  данным экономическим строем. Тип  права отвечает на вопрос, какой  класс выражает в праве свою волю.

     Истории известны следующие типы права: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический. Каждый тип права определяется классовым  содержанием и увязывается с  классовым предназначением государства  и права, пониманием их как орудий в руках господствующего класса для подавления классовых противников. Меняется господствующий класс, меняется не только тип государства, но и тип  права.

     Исторический  тип права – это совокупности наиболее существенных признаков, свойственных правовым системам единой общественно-экономической  формации.

     Рабовладельческое право. Исторически первым в отдельных  странах возникает рабовладельческое  право. Оно рождается вместе с  государством и представляет собой  возведенную в закон волю стоящих  у власти рабовладельцев. Характерная  его черта – открытое закрепление  неравенства людей. Это выражалось в том, что рабы рассматривались  не как субъекты права, а как его  объекты.

     В рабовладельческом праве признавался  и обеспечивался принцип неравенства  мужчины и женщины, господство отца над детьми. Ни женщина, ни дети не имели  права приобретать собственность, женины отстранялись от участия в  общественной жизни.

     Наиболее  развитой системой рабовладельческого права являлось римское право  и императорский период. Этот период характеризуется развитием отношений  частной собственности. В нем  детально разработаны институты  права частной собственности, семейного, наследственного права. Разработки институтов права, связанных с частной  собственностью, находились на таком  высоком технико-юридическом уровне, что с развитием товарных отношений  в Западной Европе произошла рецепция (заимствование) римского права европейскими государствами.

     Источниками рабовладельческого права были правовые обычаи. Обычное право было преимущественно  неписанным, его нормы устно передавались из поколения в поколение. Постепенно обычаи группируются и записываются. Немаловажное значение имела и такая  форма права, как судебный или  административный прецедент. По мере развития рабовладельческого государства все  большую роль начинают играть нормативные  акты, издаваемые государственными органами или должностными лицами (например, Законы 12 таблиц в Риме, законы Хаммурапи в Вавилоне, Законы Ману в Индии).

     Рабовладельческое право было систематизировано. Так  римские юристы различали:

• цивильное право – право, которое каждый отдельный народ устанавливал для себя;
• естественное право – право, установленное самой природой;
• право народов, которое аргументировало рабство.

     Цивильное право делилось на частное и публичное. Публичное право выражало интересы римского государства. Частное право  – интересы отдельных лиц.

     Феодальное  право. В отдельных странах исторически  первым возникает феодальное право, для которого характерен принцип  формального неравенства: права  и обязанности определялись по принадлежности к тому или иному сословию. Оно  закрепляло частную собственность  феодалов на землю, личную зависимость  крестьян от феодалов.

     Феодальное  право было сословным правом, правом привилегий. Сословие феодалов обладало правами-привилегиями: пожизненно пользоваться землей, передавать ее по наследству, занимать государственные должности и  т.д. Крестьяне находились во власти феодалов. Феодальному праву не присуще  деление на частное и публичное. Классовый характер права проявляется  в неравной правовой защите личности в зависимости от принадлежности ее к какому-либо сословию, к неравной ответственности за одни и те же преступления. Так по «Русской Правде»  за убийство лица княжеского происхождения  взыскивалось 80 гривен, за убийство сводного – 40 гривен, а за убийство холопа и  смерда – 5 гривен. Сословный характер права выражался и в неравной оценке свидетельских показаний  в суде. Показаниям лица из привилегированного сословия отдавалось предпочтение.

     Феодальное  право не представляло собой единой системы, в нем преобладали местные  обычаи.

     Составными  частями права были: