Правовая система и правовые семьи мира

       Во  всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии конституционных законов и подзаконных актов,  так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают  различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

       В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы,  специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

       В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые общие  принципы,  которые юристы могут найти в самом законе,  а в случае необходимости  - и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости в том виде,  как последняя понимается в определенную эпоху и в определенный момент. Принципы раскрывают характер не только законодательства,  но и права юристов. Сам законодатель своим авторитетом закрепляет некоторые новые формулы.

       В наши дни,  как и в прошлом,  в романо-германской правовой системе  доктрина составляет  достаточно активно  действующий источник права. Она  влияет как на законодателя, так и на правоприменителя. Законодатель часто выражает лишь те тенденции,  которые установлены в доктрине,  и воспринимает подготовленные ею предложения. Доктрина широко используется и в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона. Сегодня все более и более,  например во Франции,  правоприменитель стремится к признанию независимого характера толкования,  к отрицанию того,  что толкование заключается исключительно в отыскании грамматического и логического смысла терминов законов или намерений законодателя. Он настаивает на необходимости учета реальных отношений между ним и доктриной. Издаваемые во Франции, Германии и других государствах комментарии приобретают все более доктринальный  и критический вид, а учебники обращаются к судебной практике и вообще к юридической доктрине.

       Весьма  противоречива доктрина по вопросу  о судебной практике как источнике  права романо-германской семьи. Однако анализ реальной действительности позволяет  сделать вывод о возможности  отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует все возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной практики,  а также значение, прежде всего кассационного прецедента. Кассационный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное решение,  основанное,  например,  на аналогии и на общих принципах, оставленное в силе Кассационном судом, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

       Современная российская правовая система входит в романо-германскую правовую семью, вновь возвратившись в нее после более чем семи десятилетий господства социалистического права. Правовая система России продолжает оставаться образцом для некоторых государств СНГ (Беларуси, Казахстана, республик Средней Азии). Предпринимаются попытки сохранения элементов единого правового пространства. В частности, ряд наиболее важных кодексов, принятых в вышеуказанных республиках (гражданский, уголовный, уголовно-процессуальный) основываются на модельном законодательстве, одобренном Межпарламентской Ассамблеей государств — участников СНГ.

       Основным  источником права в России являются законы и другие нормативные правовые акты. Как и в большинстве федеративных государств,  российское законодательство делится на федеральное и законодательство субъектов РФ. Разграничение предметов законодательного регулирования установлено в Конституции РФ.

       В исключительном ведении Российской Федерации, в частности, находятся: регулирование прав и свобод человека и гражданина: формирование федеральных органов государственной власти; установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, федеральные налоги и сборы; внешняя политика, международные и внешнеэкономические отношения Российской Федерации; оборона и безопасность; судоустройство; прокуратура; уголовное, уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное законодательство; амнистия и помилование; гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.

       К совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ в числе прочего отнесены: общие вопросы воспитания, образования, науки, культуры, физической культуры и спорта; координация вопросов здравоохранения; социальная защита, включая социальное обеспечение;  административное, административно-процессуальное, трудовое, семейное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды; кадры судебных и правоохранительных органов; адвокатура, нотариат; установление общих принципов организации системы органов государственной власти и местного самоуправления.

       Вне пределов ведения Российской Федерации  и совместного ведения, субъекты РФ обладают всей полнотой государственной власти.

       Во  главе иерархии федеральных (и вообще российских) актов стоит Конституция РФ; далее следуют федеральные конституционные законы, другие федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, подзаконные нормативные акты отраслевых федеральных органов исполнительной власти. Особое место занимают регламенты и другие нормоустанавливающие постановления палат Федерального Собрания РФ. В отличие от многих зарубежных стран в России отсутствует институт делегированного и чрезвычайного законодательства. Указы Президента не должны противоречить Конституции и федеральным законам.

       Судебный  прецедент, как и в других странах романо-германской семьи, в РФ источником права не признается. Однако судебная практика, официально обобщаемая и направляемая в руководящих разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ, играет исключительно важную роль в применении законодательства, представляя собой де-факто особую нормативную систему. Близкое к судебным прецедентам место в системе источников права занимают заключения Конституционного Суда РФ. В субъектах РФ аналогичную роль играют решения местных конституционных и уставных судов.³

       Достаточно  ограниченное применение в качестве источника права  в России имеет правовой обычай.

       Весьма  специфическим источником российского права являются договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов РФ. Возможность заключения таких договоров предусмотрена п. 3 ст. 11 Конституции РФ.

       Важным  источником права являются международно-правовые акты и доктрина. Согласно Конституции (п. 4 ст. 15) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законам, то применяются правила международного договора. 

       2.2.  Англо-американская  правовая семья,  или семья «общего права» 

       В отличие от государств романо-германской семьи,  где основным источником права является закон,  в государствах англо-саксонской правовой семьи источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы,  сформулированные судьями в решениях. В рассматриваемую семью входят,  наряду с США и Англией,  Северная Ирландия, Канада,  Австралия, Новая Зеландия, а также 36 государств Британского содружества.

       Семья «общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа: «Право там, где есть защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствования положениями «права справедливости», оно в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастания роли статутного (законодательного) права. В противовес местным обычаям это право - общее  для всей Англии. Оно было создано королевскими судами,  называвшимися обычно вестминстерскими – по месту,  где они заседали начиная с 13 в.

       Общее право, таким образом, сложилось  в виде совокупности судебных решений  – прецедентов. В этом смысле можно сказать, что общее право – это совокупность казусных правил,  лежащих в основе конкретных судебных решений, которые имеют значение прецедента, обязательного для других судов при разрешении аналогичных дел.

       Прецедентное  право – это по преимуществу судебно-процессуальное право.  Основное внимание английских юристов и правовой доктрины сосредоточено на обслуживании судебной практики, на вопросах судебной процедуры и доказательств. Этому соответствуют и понятия английского права, которые сформировались на основе судебного процесса и различных видов исков. Главная задача английского судьи состоит в том, чтобы применительно к тому или иному конкретному делу найти соответствующий прецедент, если таковой имеется.

       После судебной практики (прецедентного права  судов) как  первого и основного источника английского права в качестве второго источника английского права признается статутное право – законы и подзаконные акты. В Англии нет писаной Конституции, и под «английской конституцией»  имеется в виду совокупность норм закона и прецедентного права, определяющих систему и правомочия органов государственной власти, права и свободы подданных.

       Закон (акт парламента), согласно английской традиции в сложившейся юридической  доктрине, считается второстепенным источником права, который вносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой  (т.е. прецедентному праву). Формально закон может изменить или отменить норму прецедентного права, и при коллизии с прецедентом приоритет принадлежит закону. Но фактически само действие закона осуществляется в русле и в контексте его судебно-прецедентного толкования  и применения. Нормы, содержащиеся в законе, окончательно определяются и включаются в английское право лишь после судебного их истолкования и применения, причем именно в той форме и в том смысле, как это установит судебная практика. Поэтому английские юристы предпочитают цитировать не сам текст закона, а применяющее его решение суда. Само  английское законодательство традиционно находится под заметным влиянием судебной практики и прецедентного права, что проявляется в казуистическом способе изложения правовых норм в законодательных актах.

       В современных условиях наблюдается  тенденция отхода от традиционной концепции  закона и усиления его самостоятельной  роли при регулировании новых общественных отношений (вопросов социального обеспечения, просвещения, здравоохранения и т.д.), которые находятся вне традиционной сферы действия прецедентного права. Такое законодательное право противопоставляется прецедентному праву (общему праву в широком смысле), и к нему не применяются принципы прецедентного права. Парламент,  принимая законы, требует, чтобы они применялись именно в том виде, как он установил, а не традиционном порядке толкования и применения законов с позиций судебных прецедентов.

       Подзаконные акты («во исполнение закона») издаются органами исполнительной власти лишь в порядке реализации правомочий, делегированных им парламентом. При этом суды обладают правом в надлежащих случаях отменять акты исполнительной власти.

       Английское  общее право получило большое  распространение в мире. При этом ряд положений английского общего права в процессе их распространения  и рецепции в других странах претерпевал  определенные изменения под воздействием местных условий и традиций. 

       2.3. Социалистическая  правовая  система 

       Социалистическая  правовая система была создана первоначально  в России в результате Октябрьской  революции 1917 г., а после второй мировой  войны  в ряде государств Восточной  Европы,  Азии  и Латинской Америки, провозгласивших  социалистический путь развития. В СССР новое право возникло практически без восприятия юридических принципов и норм как бывшей царской  России и Временного правительства, так и западных стран. В большинстве же других государств  ряд положений  старого законодательства, в основном   кодексы,  были восприняты новой властью и с определенными модификациями долгое время являлись действующим источником права.  

       Социалистическая  правовая семья (или социалистическая правовая система) составляет, или точнее,   во многом составляла  в прошлом третью правовую семью, выделенную по идеологическому  признаку. Правовые системы стран, входящих в «социалистический  лагерь», ранее принадлежали  к романо-германской правовой семье. Они и сейчас сохраняют ряд ее черт. Норма права здесь всегда рассматривалась и рассматривается как общее правило поведения. Сохранились в значительной степени и система права, и терминология юридической науки, созданная усилиями европейских и советских ученых и восходящая к римскому праву.