Организационно-правовые основы трудоустройства иностранных граждан в Республике Беларусь

Поскольку трудовой договор с трудящимся-иммигрантом может быть заключен на территории иностранного государства и другими нанимателями Республики Беларусь, то возникает вопрос о применимом к содержанию таких трудовых договоров праве. Его решение будет зависеть от того, какой коллизионный принцип закреплен в законе иностранного государства или международном соглашении, в котором участвуют как государство трудоустройства, так и государство выезда, а также от характера коллизионных норм государства, на территории которого решается данный вопрос, к примеру при разрешении трудового спора. Ввиду того, что работа осуществляется на территории Республики Беларусь, то велика вероятность применения в данном случае белорусского права на основании принципа наиболее тесной связи (право, свойственное договору, или pro per law of the contract). Сама по себе постановка вопроса о применимом праве свидетельствует о том, что назрела необходимость более активного введения коллизионных норм в отечественное трудовое право. Например,  Конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств – участников Содружества Независимых Государств от 14 ноября 2008 г. (вступила в силу для Республики Беларусь 21 февраля 2010 г.) (далее – Конвенция) исходит из коллизионной привязки lex loci laboris, подчиняя трудовые отношения трудящегося-мигранта с работодателем законодательству государства трудоустройства (п. 2 ст. 6). При этом следует отметить, что привязка lex loci laboris отражает презумпцию тесной связи трудового договора с правом государства, на территории которого выполняется работа. Коллизионный принцип lex loci laboris был закреплен и в рекомендательном законодательном акте «Миграция трудовых ресурсов в странах СНГ» от 13 мая 1995 г. (далее – Рекомендательный акт СНГ), содержащем и другие базовые положения для согласования подходов государств – членов Содружества в области трудовой миграции.

Если содержание трудового договора между нанимателем Республики Беларусь и трудящимся-иммигрантом будет определено по иностранному праву, то при рассмотрении трудового спора в суде Республики Беларусь, суд будет обязан применить императивные нормы права Республики Беларусь, регулирующие соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права в силу п. 1 ст. 1100 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Предписания ч. 2 ст. 19 ТК и ч. 1 ст. 32 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции», закрепляющие перечень обязательных условий трудового договора при его заключении с трудящимся-иммигрантом, представляют собой сверхимпе-ративные нормы. Сверхимперативный характер носят и нормы многосторонних международных договоров, заключенных с участием Республики Беларусь, устанавливающие исчерпывающий перечень условий трудового договора с трудящимся-мигрантом. В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 6 Соглашения 1994 г. в трудовом договоре (контракте) должны содержаться основные реквизиты работодателя и работника, профессиональные требования к работнику, сведения о характере работы, условиях труда и его оплаты, продолжительности рабочего дня и отдыха, условиях проживания, а также сроке действия трудового договора, условиях его расторжения, порядке покрытия транспортных расходов. Идентичные по характеру нормы содержатся и в ряде двусторонних международных договоров, заключенных Республикой Беларусь (например, с Сербией, Украиной, Казахстаном). Данные нормы выступают одним из средств ограничения применения иностранного права и относятся к числу тех материальных предписаний, действие которых не может быть устранено привязкой отношения к зарубежному закону[24].

Трудовые договоры с трудящимися-иммигрантами, заключенные на территории Республики Беларусь, подлежат регистрации нанимателями Республики Беларусь в подразделении по гражданству и миграции в месячный срок со дня их заключения (абз. 4 ч. 2 ст. 36 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции»). Полагаем, что регистрации подлежат и трудовые договоры, подпадающие под действие Соглашения 2010 г., поскольку двусторонними соглашениями, заключенными Республикой Беларусь с Российской Федерацией и Республикой Казахстан, их регистрация предусмотрена, а Соглашением 2010 г. этот вопрос не урегулирован. Регистрация трудовых договоров, заключенных с работниками из указанных государств, не ущемляет трудовых прав работников. В большей степени она носит учетный характер.

Подводя итог вышеизложенному, сформулируем следующие выводы:

Трудоустройство в Республике Беларусь иностранцев, не имеющих разрешений на постоянное проживание в Республике Беларусь, может осуществляться:

- при содействии юридических  лиц, индивидуальных предпринимателей  или иностранных организаций, оказывающих услуги по подбору персонала;

- самостоятельно, то есть без  содействия юридических лиц, индивидуальных  предпринимателей или иностранных  организаций, оказывающих услуги  по подбору персонала.

Трудящиеся-иммигранты осуществляют трудовую деятельность в Республике Беларусь при условии наличия специального разрешения и заключения трудового договора. Трудящиеся-иммигранты не вправе занимать должности, занятие которых в соответствии с законодательством Республики Беларусь связано с принадлежностью к гражданству Республики Беларусь.

Заключение трудового договора на территории Республики Беларусь между трудящимся-иммигрантом и нанимателем Республики Беларусь осуществляется в порядке, определенном ТК. Вместе с тем, дополнительно в трудовом договоре, заключаемом на территории Республики Беларусь между трудящимся-иммигрантом и нанимателем Республики Беларусь, помимо сведений и условий, предусмотренных ТК, также должны быть указаны:

- порядок, основания прекращения, изменения и продления трудового договора;

- условия переезда в Республику Беларусь, питания, проживания, медицинского обслуживания трудящегося-иммигранта.

Срок трудового договора, заключаемого на территории Республики Беларусь между трудящимся-иммигрантом и нанимателем Республики Беларусь, не должен превышать срока действия специального разрешения.

Трудовой договор между трудящимся-иммигрантом и нанимателем Республики Беларусь заключается в письменной форме на русском и (или) белорусском языках. В случае, если русский и белорусский языки не являются родными или понятными для трудящегося-иммигранта, трудовой договор заключается также на родном или ином понятном для трудящегося-иммигранта языке.

Заключение трудового договора на территории иностранного государства между трудящимся-иммигрантом и нанимателем Республики Беларусь, являющимся иностранной организацией, осуществляющей наем трудящихся-иммигрантов для работы в своем представительстве, созданном на территории Республики Беларусь, осуществляется в порядке, определенном законодательством иностранного государства.

В заключение необходимо подчеркнуть следующее. ТК четко не закрепляет для постоянно проживающих на территории Республики Беларусь иностранцев равных с гражданами Республики Беларусь прав вступать в трудовые отношения на территории Республики Беларусь. В нем не установлены ограничения для трудовой деятельности иностранцев, не отражена возможность уравнивания в трудовых правах с постоянно проживающими в Республике Беларусь иностранцами других их категорий с учетом положений специальных законодательных актов и международных договоров Республики Беларусь. Исследование специального законодательства Республики Беларусь и ее международных договоров свидетельствует о том, что именно ими распространяется действие ТК на отдельные категории иностранцев. С учетом этого можно сказать, что ТК как кодифицированный акт не в достаточной степени выполняет свою «системообразующую» функцию. Этот существенный недостаток требует преодоления. Представляется, что для этого в качестве критерия для определения трудоправового статуса иностранцев необходимо использовать режим пребывания. Этот критерий не исключает применения в качестве дополнительных других критериев.

3 Особенности трудоустройства в Республике Беларусь граждан Евразийского экономического союза

Отличительными правами граждан государств – участников Договора о ЕАЭС (в отличие от иных трудящихся-иммигрантов) являются:

1) обязательное социальное обеспечение (социальное страхование) (кроме пенсионного) трудящихся государств-членов и членов семей.

По общему правилу (т.е. для всех иных иностранных граждан) согласно абз. 4 ч. 2 ст. 7 Закона Республики Беларусь «Об основах государственного социального страхования» работающим в Республике Беларусь иностранным гражданам предоставляется право участвовать в правоотношениях по государственному социальному страхованию[10]. О своем желании участвовать в таких отношениях они (иностранные граждане) сообщают работодателю в письменной форме, т.е. путем подачи заявления (ч. 2 п. 6 Положения об уплате обязательных страховых взносов).

То есть до 01.01.2015 в отношении граждан Российской Федерации, Республики Казахстан и до 02.01.2015 – в отношении граждан Республики Армения при отсутствии их письменного заявления не требовалось отчислять взносы на социальное страхование (6 %) (а также, как и в настоящее время, на пенсионное) в ФСЗН.

Договором о ЕАЭС, заменившим, в частности, Соглашение о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей (заключено в г. Санкт-Петербурге 19.11.2010 между Правительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан и Правительством Российской Федерации), установлено, что социальное обеспечение (социальное страхование) (кроме пенсионного) трудящихся государств-членов и членов семей осуществляется на тех же условиях и в том же порядке, что и граждан государства трудоустройства (ч. 1 п. 3 ст. 98 Договора о ЕАЭС).

Согласно абз. 9 п. 5 ст. 96 Договора о ЕАЭС под социальным обеспечением (социальным страхованием) понимается обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и обязательное медицинское страхование[29].

Согласно Разъяснениям ФСЗН граждане Российской Федерации, Республики Казахстан и Республики Армения, осуществляющие трудовую деятельность в Республике Беларусь, за которых уплачиваются взносы в бюджет фонда, имеют право на пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, женщинам, ставшим на учет в государственных организациях здравоохранения до 12-недельного срока беременности, независимо от статуса их проживания на территории Республики Беларусь (временно пребывающие, временно или постоянно проживающие), на тех же условиях, в тех же размерах и в том же порядке, что и граждане Республики Беларусь. При назначении и выплате указанных пособий применяются нормы законодательства Республики Беларусь (в частности, нормы Закона Республики Беларусь от 29.12.2012 № 7-З «О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей»[11], Положения о порядке обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и по беременности и родам, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.06.2013 № 569 «О мерах по реализации Закона Республики Беларусь «О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей»[16], и других нормативных правовых актов, регулирующих вопросы государственного социального страхования);

В части участия в отношениях по пенсионному обеспечению (страхованию) Договор о ЕАЭС не устанавливает специальных (особых) требований, т.е. применяются общие правила, что подразумевает добровольное участие в них иностранных граждан (если, конечно, иными международными договорами не предусмотрено иное). Так, согласно п. 3 ст. 98 Договора о ЕАЭС пенсионное обеспечение трудящихся государств-членов и членов семьи регулируется законодательством государства постоянного проживания, а также в соответствии с отдельным международным договором между государствами-членами.

2) возможность работать также (наравне с трудовым договором) на основании гражданско-правового договора (абз. 10 п. 5 ст. 96 Договора о ЕАЭС).

В разделе XXVI Договора о ЕАЭС, посвященном трудовой миграции, в качестве трудовой деятельности выделяют также работу (наем) по гражданско-правовому положению. Так, согласно определению трудовой деятельности, приведенному в абз. 10 п. 5 ст. 96 Договора о ЕАЭС, это деятельность на основании трудового договора или деятельность по выполнению работ (оказанию услуг) на основании гражданско-правового договора, осуществляемая на территории государства трудоустройства в соответствии с законодательством этого государства. В абз. 6 п. 5 ст. 96 Договора о ЕАЭС определено, что заказчик работ (услуг) – это юридическое или физическое лицо, которое предоставляет трудящемуся государства-члена работу на основании заключенного с ним гражданско-правового договора в порядке и на условиях, которые предусмотрены законодательством государства трудоустройства.

При этом при найме на работу по гражданско-правовому договору на трудящихся распространяются, по сути, те же гарантии, что и на работающих по трудовому договору, а именно:

– заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда, а трудящимся государств-членов не требуется получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства (п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС);

– срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг) (п. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС);

– граждане государства-члена, прибывшие в целях осуществления трудовой деятельности или трудоустройства на территорию другого государства-члена, и члены семей освобождаются от обязанности регистрации (постановки на учет) в течение 30 суток с даты въезда (п. 6 ст. 97 Договора о ЕАЭС);

– в случае досрочного расторжения гражданско-правового договора после истечения 90 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства трудящийся государства-члена имеет право без выезда с территории государства трудоустройства в течение 15 дней заключить новый гражданско-правовой договор (или трудовой договор) (п. 9 ст. 97 Договора о ЕАЭС);

– социальное обеспечение (социальное страхование) (кроме пенсионного) трудящихся государств-членов и членов семей осуществляется на тех же условиях и в том же порядке, что и граждан государства трудоустройства (п. 3 ст. 98 Договора о ЕАЭС);