Контрольная работа по "Государству и обществу"

       До  недавнего прошлого в отношении  человека и хозяйственных структур в сфере экономики действовали  в основном весьма жесткие правовые режимы ограничения, в которых господствующее место занимали нормы административного  и уголовного права, состоящие преимущественно  из запретов, обязанностей, наказаний, т.е. правовых ограничений.

       Режимом правового ограничения можно  сформировать лишь всеобщее повиновение, но не заинтересованность. Разумеется, здесь вовсе не отрицаются правовые ограничения, т.к. без них невозможна полноценная и законная самостоятельность. Но они должны занимать в правовом режиме лишь строго отведенное место, употребляться в качестве надежных элементов, направляющих свободную энергию на достижение позитивных целей.

       Без ограничений право теряет всякий смысл своего существования, т.к. не стоит забывать, что оно когда-то зародилось в форме простой системы запретов, но очевидно, что право должно быть гуманным, из чего вытекает, что регулирование должно осуществляться более гибким методами, оставляющими максимум пространства для самореализации и максимум выбора.

5. Аналогия права,  понятие, основания  и порядок применения.

       Аналогия  права - это решение конкретного  юридического дела на основе общих  принципов и смысла права, если отсутствует  норма, регулирующая сходные правоотношения. Особое значение в данном регулировании  приобретают принципы права, закрепляемые в конституции и общих положениях (Общей части) отраслевого законодательства. Аналогия права должна применяться  лишь в порядке исключения.

       Для применения аналогии закона необходимы следующие условия:

       • общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования;

       • общественное отношение не урегулировано нормами права, соглашением сторон или обычаем делового оборота;

       • норма права, регулирующая сходное общественное отношение;

       • отсутствует противоречие между применяемой нормой и существом отношения, подлежащего урегулированию.

       Например, жилищное законодательство допускает  перевод пригодных для проживания жилых помещений в категорию  нежилых только на условиях и в  порядке, установленных Жилищным кодексом. Однако эти вопросы решаются только применительно к государственному и муниципальному жилищным фондам. Применительно к частному жилищному  фонду эти же вопросы могут  решаться с использованием аналогии закона.

       Аналогия  права допустима только при наличии  пробела в законе, который не может  быть восполнен с помощью аналогии закона.

       В уголовном и административном праве  аналогия исключается. В зарубежных странах применение аналогии также  жестко ограничено. Отсутствие применения аналогии при привлечении к карательной (штрафной) ответственности - гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования. Необходимо также, чтобы применение права по аналогии специально предусматривалось законодательством. Таким образом, применение аналогии в целом не восполняет пробела в праве, восполнение пробелов в праве относится к компетенции правотворческих органов. В связи с процессом постоянного совершенствования законодательства применение права по аналогии становится редким исключением.

       Специальный юридический анализ пробелов в праве  должен опираться на учет социальных факторов, потребностей общества. В  современных условиях чаще всего  встречаются пробелы, связанные  с незавершенностью правотворчества, недостатками законодательной техники, развитием юридической практики. Наличие пробелов - не всегда есть свидетельство  недостатков права, а чаще свидетельствует  о динамике права (конструктивные пробелы). Пробелы в праве в итоге  обязательно должны быть ликвидированы  правотворческим органом, но до этого  момента они могут быть восполнены путем аналогии на основе прямых указаний закона, во избежание правоприменительного произвола. Особым способом применения аналогии является субсидиарное применение закона (применение норм одних отраслей и институтов права к отношениям, регулируемым другими отраслями  и институтами). В любом случае в процессе применения аналогии необходимо учитывать системные связи права.

       Если  же при наличии пробела аналогичной  нормы не обнаружено, то применяется  аналогия права, т.е. применение к рассматриваемому случаю общих начал и принципов  правового регулирования отрасли  права или правового института. Аналогия права применяется лишь там, где невозможно подобрать близкую, аналогичную норму. При этом следует  помнить, что в правовой системе  аналогия права должна применяться  лишь в порядке исключения. 

Список  использованной литературы. 

1. Клименко А.В., Румынина В.В. Теория государства и права: Учебное пособие для студ. учреждений сред. проф. образования. – М.: Мастерство, 2002. – 224 с.

2. Правоведение: Учебник для неюридических вузов / Под ред. О.Е. Кутафина. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2004. – 408 с.

3. Правоведение: Учеб. пособие для студентов неюридических высших учеб. заведений / В.И. Шкатулла, В.В. Надвикова, М.В. Сытинская; Под ред. В.И. Шкатуллы. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд. центр «Академия»; Высшая школа, 2001. – 352 с.

4. Правоведение: Учеб. для студентов высших учеб. заведений / Под ред. проф. Е.С. Кувшинова, Н.И. Хлюпина. – М.: Владос, 2003. – 464 с.

5. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М.Н. Марченко. – М.: ЗЕРЦАЛО, 2005. – 478 с.

6. Теория государства и права; Учеб. пособие / Под ред. В.В. Надвикова. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2005. – 390 с.

7. Спасов Б. Закон и его толкование. – Саратов, 1995.

8. Синюков В.Н. Правовая система. Вопросы правореализации. – Саратов, 1995.