Банкротство кредитных организаций

      Важной  новеллой законодательства, регулирующего несостоятельность (банкротство) кредитных организаций, является введение новой системы конкурсного управления.²²

      Такие исследователи, как А.В. Турбанов, С.А. Карелина считают, что ранее существовавшая система показала ограниченность возможностей арбитражных управляющих – индивидуальных предпринимателей при банкротстве кредитных организаций.²³

      Важно остановиться на положениях Федерального закона 20 августа 2004 г. № 121-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» и признании утратившими силу некоторых законодательных (положений законодательных актов) Российской Федерации», на основании которого полномочия конкурсного управляющего возложены на  Государственную  корпорацию  «Агентство  по  страхованию вкладов» (далее — АСВ). Базовым программным документом АСВ является Концепция деятельности Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» по реализации положений  Федерального  закона  «О  несостоятельности  (банкротстве) кредитных организаций»  (далее  —  Концепция).  Концепция  была принята решением Правления Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» от 25 ноября 2004 г. и одобрена решением Совета директоров Агентства от 9 декабря 2004 г.²⁴

      Кроме того, в соответствии с Федеральным  законом "О внесении изменений  в некоторые законодательные  акты Российской Федерации в связи  с принятием Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", которым были, помимо прочего, внесены  изменения в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности", АСВ осуществляет принудительную ликвидацию тех кредитных организаций, у которых Банком России была отозвана лицензия на осуществление банковских операций, однако на день ее отзыва не было установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства).²⁵

      Законодательно  закрепленные изменения, которые произошли  в процедурах ликвидации (банкротства) кредитных организаций, имеют принципиальный характер. В.П. Барчуков отмечает, что принятие указанных законодательных актов следует расценивать как констатацию того, что силы и средства, которыми они располагают арбитражные управляющие – индивидуальные предприниматели, не соответствуют публичному характеру, сложности и большому объему работы при банкротстве (ликвидации) кредитных организаций.²⁶ Важно заметить, что законодатель таким решением  признал необходимость усиления государственного участия в процессах конкурсного управления и ликвидации кредитных организаций, повышения эффективности данных процессов ввиду особой роли банков как участников гражданского оборота, выполнения ими ряда публичных функций, связанных с привлечением и размещением денежных средств юридических и физических лиц, проведением безналичных расчетов, осуществлением валютного контроля.

      АСВ по своей организационно-правовой форме является государственной корпорацией. Статьей 7.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях" (далее - Закон о некоммерческих организациях) государственная корпорация определяется как не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Единственным учредителем государственной корпорации является государство, что в сочетании с законодательно установленными целями создания и деятельности корпорации обеспечивает выполнение ею публичных функций. В то же время государственная корпорация не относится к органам власти, имущество, переданное ей Российской Федерацией, находится у государственной корпорации на праве собственности, и государство не вправе распоряжаться ее активами, а она, в свою очередь, не отвечает по обязательствам Российской Федерации.²⁷

      Законом о некоммерческих организациях также  определено, что особенности правового положения конкретной государственной корпорации устанавливаются законом, предусматривающим ее создание. В этой связи необходимо отметить, что АСВ создавалось в соответствии с Федеральным законом "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации", и его организационно-правовой статус, цели деятельности, функции, структура и компетенция органов управления определены указанным Законом, предметом регулирования которого являются исключительно правоотношения в области страхования банковских вкладов физических лиц.²⁸ Перечень функций АСВ сформулирован в Законе о страховании вкладов исчерпывающим образом, не позволяющим трактовать его расширительно.

      Такой подход к законодательному определению статуса и функций АСВ создает определенные правовые проблемы. Дело в том, что законодательные акты, в соответствии с которыми АСВ действует как конкурсный управляющий и ликвидатор кредитных организаций, лишь обозначают АСВ в указанном качестве, не раскрывая порядок управления его деятельностью, порядок назначения и освобождения должностных лиц, механизмов принятия АСВ как юридическим лицом решений в процедурах банкротства и ликвидации кредитных организаций, а также не затрагивая вопросы финансирования деятельности АСВ в качестве конкурсного управляющего (ликвидатора).

      В соответствии со ст. 53 ГК РФ АСВ как юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством, иными правовыми актами и учредительными документами.

      Согласно  Закону о страховании вкладов органами управления АСВ являются совет директоров как высший орган управления, правление, которое можно считать коллегиальным исполнительным органом, и генеральный директор, выполняющий функции единоличного исполнительного органа. Причем объем (перечень) полномочий органов управления определен для тех ситуаций, когда АСВ действует в сфере отношений, регулируемых Законом о страховании вкладов.²⁹

      Поскольку в соответствии со ст. 7.1 Закона о  некоммерческих организациях АСВ как государственная корпорация не имеет учредительных документов, предусмотренных ст. 52 ГК РФ, необходимо, чтобы особенности правового положения АСВ в процедурах ликвидации кредитных организаций были законодательно закреплены.³⁰

      Следует сказать, что сама конструкция АСВ представляется нам все же чуждой российскому законодательству.

      Е.А. Суханов, на наш взгляд, совершенно верно отмечает то, что АСВ является достаточно спорным образованием.³¹ Во-первых, непонятна конструкция частно-публичной собственности АСВ: определенное имущество передается государственной корпорации Российской Федерацией, другая часть имущества формируется за счет обязательных взносов банков, включенных в систему страхования вкладов физических лиц. Во-вторых, АСВ обладает возможностью инвестировать свободные денежные средства и получать другие доходы, не запрещенные законодательством РФ.³² Нам представляется, что в данной ситуации нельзя говорить о строго целевой правоспособности в той мере, в какой она присуща другим некоммерческим организациям. Законодателю было бы целесообразнее не включать АСВ, да и государственную корпорацию вообще в ФЗ «О некоммерческих организациях», а предусмотреть данную организационно-правовую форму публичной корпорации в рамках отдельного закона.

      Отдельного  рассмотрения требует фигура представителя Агентства как конкурсного управляющего (ликвидатора), поскольку Закон ограничился лишь указанием на то, что Агентство осуществляет свои полномочия конкурсного управляющего через назначенного им из своих служащих представителя, действующего на основании доверенности.³³ Такие вопросы, как статус представителей, пределы их компетенции и ответственности, правовая природа отношений, возникающих между представителями Агентства и ликвидируемыми кредитными организациями, кредиторами, другими участниками процедуры банкротства, в частности судом, а также непосредственно с Агентством, остались за рамками прямого законодательного регулирования.³⁴

      Указанный пробел в законодательстве в некоторой  степени компенсируется тем, что  в Агентстве разработана система внутренних регулятивных документов, определяющих различные аспекты его деятельности как страховщика и конкурсного управляющего (ликвидатора) кредитных организаций. Одним из принципиально важных документов является одобренная решением совета директоров Агентства от 9 декабря 2004 г. Концепция деятельности Агентства по реализации положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".³⁵ Данный документ определяет цели, задачи и принципы деятельности Агентства как конкурсного управляющего, организацию системы управления процедурами банкротства, порядок работы с конкурсными кредиторами, обеспечение привлечения к ответственности лиц, виновных в доведении кредитной организации до банкротства.³⁶

      В связи с этим требуется также внесение некоторых изменений в законодательство о банкротстве. В частности, нуждаются в уточнении нормы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", определяющие понятие арбитражного управляющего, о котором говорится только как о физическом лице (ст. 2), и устанавливающие квалификационные и иные требования к нему (ст. 20).

      А.В. Турбанов, В.П. Барчуков, С.А. Карелина отмечают то, что в связи с осуществлением АСВ двух законодательно закрепленных за ним функции, возникает вопрос о наличии правовых запретов на такое совмещение, в частности, с точки зрения возможного "конфликта интересов" АСВ как конкурсного управляющего кредитных организаций и лица, имеющего имущественные требования к этим кредитным организациям, перешедшие к АСВ в результате выплаты им страхового возмещения вкладчикам, то есть по сути конкурсного кредитора.³⁷

      В соответствии со ст. 20 Закона о банкротстве  арбитражный управляющий не должен быть заинтересованным лицом по отношению  к должнику или кредиторам.

      В ст. 19 Закона о банкротстве понятие заинтересованных лиц раскрывается лишь по отношению к должнику. Прямо поименованы две категории лиц, признаваемых заинтересованными в смысле Закона о банкротстве:

      - юридическое лицо является основным  или дочерним по отношению  к должнику;

      - руководитель должника, а также  лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган  должника, главный бухгалтер (бухгалтер)  должника, в том числе указанные  лица, освобожденные от своих  обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве.

      Кроме того, в ст. 19 Закона о банкротстве  содержится отсылочная норма, в соответствии с которой заинтересованными  в отношении должника признаются и иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

      В российском законодательстве термин "заинтересованные лица" применяется достаточно широко. Так, нормы акционерного права определяют заинтересованных лиц через их заинтересованность в совершении обществом определенной сделки, а антимонопольное законодательство оперирует понятиями "группа лиц" и "аффилированные лица".³⁸ Главным критерием для их выделения служит возможность на основании договора или через голосующие акции влиять на решения, принимаемые другим лицом.

      Положения акционерного и антимонопольного законодательства о заинтересованных лицах вряд ли можно рассматривать как иные случаи, на которые указывает ст. 19 Закона о банкротстве в части ограничений, применяемых к кандидатуре арбитражного управляющего. Их правовая природа, круг субъектов, цель регулирования существенно различаются.

      С другой стороны, согласно п. 2 ст. 50.21 Закона при осуществлении процедур банкротства АСВ как конкурсный управляющий обязано действовать добросовестно и разумно с учетом прав и законных интересов кредиторов, кредитной организации, общества и государства. При совпадении в одном лице АСВ как конкурсного управляющего и как кредитора ликвидируемой кредитной организации существует возможность возникновения ситуаций, которые могут быть расценены как препятствующие конкурсному управляющему действовать должным образом. В качестве одной из них может рассматриваться совмещение конкурсным управляющим функций организатора собрания кредиторов и его участника.

      Барчуков  отмечает, что в целях устранения возможности возникновения подобных ситуаций законодатель установил, что в делах о банкротстве банков права требования к банку, перешедшие к АСВ в результате выплаты им возмещения по вкладам, представляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации-Федеральная налоговая служба.³⁹  
 

      5. Особенности конкурсного производства в отношении кредитной организации

      Переход к судебным мероприятиям в отношении  кредитной организации, рассматриваемым в главе VI «Производство по делу о банкротстве кредитной организации» Закона о банкротстве кредитных организаций, допускается, только если ее положение безнадежно, т.е. специальные внесудебные процедуры не привели к положительному результату — восстановлению платежеспособности кредитной организации.⁴⁰