Обыск и выемка

Если необходимо произвести обыск вне района расследования, следователь может произвести его сам или поручить соответствующему следователю или органу дознания. В случае проведения обыска в жилище к поручению должно быть приложено постановление судьи.

Для производства обыска могут быть привлечены сотрудники милиции. Они помогают следователю в розыске искомых объектов, обеспечении наблюдения за поведением обыскиваемого и членов его семьи, обеспечении сохранности обнаруженных объектов, предупреждении попыток уничтожения или перепрятывания разыскиваемых объектов и т.п.

При производстве обыска участвует лицо, в помещении  которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. В соответствии с п. 11 ст. 182 УПК РФ при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Необеспечение при наличии к тому возможностей участия владельца жилого помещения при обыске Верховный суд РФ рассматривает как грубое нарушение закона, прав и законных интересов обвиняемого и отвергает признание в качестве доказательств полученных данных²⁵.

При проведении в ходе обыска изъятия документов в организации необходимо участие  лица, в ведении которого они находятся, или представителя администрации; при изъятии материальных ценностей - присутствие материально ответственного лица.

Потерпевших, обвиняемых, подозреваемых целесообразно  привлекать к участию в обыске, когда необходимо опознание искомых объектов.

Поскольку лица, участвующие в качестве понятых  при обыске, могут в будущем  оказаться свидетелями, необходимо иметь в виду, что показания этих лиц не будут иметь доказательственного значения, если они в силу физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правдивые показания. Поэтому таких лиц не следует привлекать в качестве понятых.

Фактические данные, полученные в результате обыска, проведенного в присутствии одного понятого и в отсутствие члена  семьи, у которого производят обыск, не могут быть признаны доказательствами²⁶.

Верховный суд  РФ считает незаконным проведение обыска в отсутствие лица, у которого он производится, если есть возможность обеспечить его присутствие²⁷.

Производство  обыска в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательств.

Пункт 4 ст. 182 УПК РФ содержит императивное требование: до начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных п. 3 данной статьи, - судебное решение, разрешающее производство обыска. Формулировка приведенного положения закона такова, что не оставляет сомнений, что указанные документы должны быть предъявлены, не ожидая требований об их предъявлении гражданином или должностным лицом.

Следователь вправе производить любые поиски, если обследование помещения или  хранилища не сопряжено с их повреждением или разрушением.

В тех случаях, когда владелец отказывается открыть  помещение или хранилище, которое  вскрыть без причинения повреждений  невозможно, необходимо:

а) разъяснить владельцу помещения противоправность его действий, огласив ему текст ч. 14 ст. 182 УПК РФ;

б) привлечь специалистов для оказания помощи при вскрытии помещений и хранилищ. Допустимы лишь те повреждения, которых невозможно избежать.

При производстве обыска в помещении, занимаемом двумя  или несколькими семьями, следователь вправе подвергнуть обыску не только помещение, занимаемое гражданином, в отношении которого вынесено постановление о производстве обыска, но сначала и места общего пользования. Это делается для того, чтобы:

а) лишить возможности  граждан, проживающих в других комнатах, оказать помощь обыскиваемому в сокрытии объектов, интересующих следствие;

б) обеспечить пользование этими местами соседям  обыскиваемого.

В случае получения  следователем информации о сокрытии похищенного или других предметов проживающим в данном помещении соседом гражданина, у которого производится обыск, следователь вправе принять решение об обыске помещения, в котором укрываются искомые объекты. При этом разрешения суда не требуется, так как налицо случай, не терпящий отлагательства.

Следователям  и дознавателям необходимо в полной мере соблюдать требования о недопустимости оглашения (и, следовательно, разглашения) выявленных в ходе обыска обстоятельств частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личной или семейной тайны, а также обстоятельств частной жизни других лиц. Несоблюдение указанных требований - это нарушение не только процессуальной нормы, содержащейся в п. 7 ст. 182 УПК РФ, но и норм Конституции.

Поскольку указанные  выше обстоятельства выявлены в процессе следственного действия, следователь вправе не только сделать общее предупреждение понятым, специалистам и другим лицам, присутствовавшим при производстве обыска, но и предупредить их об уголовной ответственности.

Обыск производится таким образом, чтобы были обысканы все возможные (в конкретных условиях) места хранения искомых объектов.

Поскольку в  производстве обыска допустимо участие  нескольких должностных лиц, процесс  поиска может быть произведен совместно  с этими лицами или порознь. Но если поиск производится порознь, при поиске в каждом из помещений (например, в каждой из комнат) должны присутствовать по два понятых и не менее одного члена семьи²⁸.

Реализация  следователем полномочий по ограничению  прав лиц, присутствующих в месте производства обыска, которое заключается в запрещении покидать его, а также общаться с другими лицами до окончания обыска, вызывает нередко недовольство этих лиц. В связи с этим следователь в самом начале следственного действия должен разъяснить участвующим и присутствующим лицам их права и обязанности.

При производстве выемки решение вопроса об изъятии  предметов и документов, могущих  иметь отношение к делу, не представляет затруднений, поскольку следователь имеет в виду индивидуально определенный объект. Сложнее определить объекты, могущие иметь отношение к делу, если они обнаружены при обыске, а следователь не знает индивидуальных признаков отыскиваемых предметов. Если следователю известны хотя бы общие признаки (родовые, видовые, групповые) отыскиваемого предмета, то при наличии сомнений следует изымать все обнаруженные предметы данного рода (например, трое карманных часов, пять штук колец и т.п.). При этом следует иметь в виду, что закон говорит о предметах, могущих иметь значение для уголовного дела.

Не имеющие значения для уголовного дела вещи подлежат возвращению по принадлежности; на них может быть наложен арест в обеспечение гражданского иска.

К числу запрещенных  к обращению и подлежащих изъятию  в случае обнаружения (независимо от отношения к данному делу) относятся  предметы, которые приобретаются только по особым разрешениям (оружие, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды; валютные ценности; драгоценные металлы, за исключением ювелирных и других бытовых изделий), а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная ответственность.

Обнаруженные  во время обыска или выемки объекты, которые могут быть вещественными  доказательствами по другому уголовному делу, также подлежат изъятию.

Изымаемые объекты  нередко подвергаются осмотру в  месте их обнаружения и изъятия. Осмотр, как правило, не производится, если для этого требуется продолжительное время, а также при отсутствии необходимых условий (освещения, специальных приспособлений и т.п.). Порядок изъятия, хранения и сдачи предметов, ценностей и иного имущества регулируется специальными инструкциями.

Изъятые предметы, будучи вещественными доказательствами, подлежат хранению до вступления приговора в законную силу или до постановления о прекращении дела, и лишь предметы, подвергающиеся быстрой порче, если они не могут быть возвращены владельцу, сдаются в соответствующие учреждения.

Считая грубыми  нарушениями процессуального закона несоблюдение правил изъятия предметов  и документов при обыске, ВС РФ обратил  внимание на то, что изъятые при обыске предметы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска.

Верховный суд  РФ также отметил, что все изъятые  предметы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам. При этом он признал законными действия судьи, признавшего недопустимыми вещественные доказательства, так как предметы были изъяты с нарушением закона, так как изъятые в ходе обыска предметы не были должным образом упакованы²⁹.

Указав на обязанность составления протокола  произведенного обыска, законодатель сослался на действие в этом случае общих требований, предъявляемых к протоколу, установленных ст. 166 и 167 УПК. Но этим он не ограничился, предусмотрев еще и специальные требования, которые должны быть учтены при составлении протокола обыска.

При изъятии  в процессе обыска большого числа предметов составляется специальная опись этих предметов, о чем указывается в протоколе. Опись - не просто приложение к протоколу, а его составная часть, поскольку содержащиеся в ней сведения имеют такое же доказательственное значение, как и обстоятельства, зафиксированные в протоколе.

В протоколе  обыска необходимо указать:

- где и  каким образом обнаружены объекты, 

- в каком  они находились состоянии, 

- как хранились, 

- хранилища,  в которых обнаружены предметы (тайники), их расположение,

- размеры и, по возможности, конструкция.

В протоколе  фиксируются обнаруженное, характер и место расположения следов, а также факт их изъятия. Проведение в процессе обыска предъявления для опознания предметов или документов, если это имело место, должно быть запротоколировано.

В протоколе  должно быть отмечено, что понятым  и другим лицам, присутствовавшим при обыске, были предъявлены все изымаемые предметы и документы. Несоблюдение этих требований Верховный суд РФ рассматривает как грубое нарушение закона³⁰.

При фотографировании объектов или применении иных технических средств необходимо указать об этом в протоколе с соблюдением правил ст. 166 УПК.

В протоколе  должен быть отражен факт принудительного  вскрытия помещений или хранилищ, вызванного отказом обыскиваемого их открыть.

В заключительной части протокола указывается, что  изъятые объекты опечатаны, а  также способ их упаковки; дается перечень прилагаемых к протоколу схем, слепков, оттисков и т.п.; фиксируются поступившие заявления и жалобы, замечания понятых, заявления специалистов и т.п.

В ст. 182 УПК  РФ прямо указано: если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

Что же касается выемки, то общий механизм ее производства схож с обыском, однако существует определенное количество изъятий, предусмотренных ст. 183 УПК РФ, отличающих выемку от обыска.

Закон оговаривает  особенности в правовом регулировании  выемки документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайны. Выемку этих документов следователь может произвести только при согласии на то суда.

Выемка предметов  и документов, содержащих государственную  или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК.

До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию. Если они выдаются добровольно, следователь изымает их. Этим выемка, в отличие от обыска, и заканчивается. В случае отказа от добровольной выдачи объектов следователь производит их выемку принудительно.

Подводя итоги  второй главы, необходимо сделать следующие  выводы:

1. Фактическим основанием производства обыска в соответствии с ч. 1 ст. 182 УПК РФ является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Фактические основания для производства выемки - это данные, позволяющие установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место его нахождения. Они могут быть получены из различных процессуальных источников: показаний потерпевшего, свидетелей, обвиняемых, документов и других средств доказывания. Для принятия решения о производстве выемки наряду с этим могут иметь значение сведения, полученные от органов дознания.

Формальным  основанием для производства выемки является мотивированное постановление следователя или органа дознания, в котором должно быть указано, какой объект подлежит изъятию в процессе выемки (его наименование и индивидуальные признаки), место его нахождения, у кого предстоит произвести выемку.

4. Производство обыска и выемки осуществляется в следующем порядке:

1) Следователь выносит мотивированное постановление о производстве обыска или выемки (ч. 2 ст. 182 УПК), в котором должно быть указано: когда, где и кем вынесено постановление; по какому уголовному делу; обстоятельства, установленные по делу; основания и мотивы принимаемого решения;