Выходные и праздничные нерабочие дни по Трудовому кодексу России

     Часть вторая статьи 95 ТК РФ28 исходит из того, что компенсация переработки должна начинаться с предложения работнику дополнительного времени отдыха. Какой продолжительности должен быть этот отдых — названная статья умалчивает. Однако статья 152 Кодекса отвечает на этот вопрос: «сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно». Во избежание недоразумений с работниками, рекомендуем определить условия предоставления этого времени в локальном нормативном акте организации, в том числе, например, предусмотреть возможность суммирования этих часов до полного отгула29.

     Из  части первой статьи 152 ТК РФ следует, что работодатель, решая вопрос о компенсации переработки, должен произвести оплату или же предложить работнику предоставление дополнительного времени отдыха, а статья 95 Кодекса30, напротив, что он без консультаций с работником должен компенсировать переработку предоставлением дополнительного времени отдыха, а вот для оплаты переработки ему понадобится согласие работника. Поскольку для решения вопроса о компенсации переработки в предпраздничный день статья 95 ТК РФ является превалирующей, работодателям следует руководствоваться ее нормами.

     Согласие  работника на «платную» компенсацию  работодатель может получить непосредственно перед начислением заработной платы. Размер компенсации определяется в порядке, установленном частью первой статьи 152 ТК РФ: сверхурочная работа оплачивается за первые 2 часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы — не менее чем в двойном размере. О чем еще нужно подумать работодателю накануне праздничных нерабочих дней, так это о выплате заработной платы. Согласно части восьмой статьи 136 ТК РФ при совпадении дня выплаты с нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне этого дня. Перенос выплаты заработной платы на послепраздничные дни законодательством не предусмотрен31. 

     1.2. Случаи привлечения  работников к работе  в выходные и  (или)  нерабочие  праздничные дни.

         Согласно части первой статьи 113 ТК РФ32 работа в выходные и нерабочие праздничные дни, как правило, запрещается. Вместе с тем сама статья 113 ТК РФ предусматривает исключения из этого общего «правила».

     Исключение  первое. Согласно части второй статьи 113 Трудового кодекса РФ привлечение работников к работе в выходные, и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в следующих случаях:

     1) для предотвращения производственной  аварии, катастрофы, устранения последствий производственной аварии, катастрофы либо стихийного бедствия;

     2) для предотвращения несчастных  случаев, уничтожения или порчи имущества;

     3) для выполнения заранее непредвиденных  работ, от срочного выполнения  которых зависит в дальнейшем  нормальная работа организации в целом или ее отдельных подразделений33.

     Перечень  этих случаев является закрытым и  не подлежит расширительному толкованию.

     Судебная  практика свидетельствует о том, что для законного привлечения к работе в выходной и нерабочий праздничный день недостаточно простого указания работодателем на соответствующий случай: для каждой группы обстоятельств, перечисленных в рассматриваемой в части второй статьи 113 Кодекса, существуют юридически значимые критерии, обуславливающие возможность такого привлечения.

     Такими  критериями в общем виде являются:

     а)  действительность (реальность) события, наступивших последствий, а также причинно-следственная связь между ними;

     б) необходимость срочного реагирования работодателя;

     в)  адекватность реагирования на сложившуюся ситуацию34.

          Рассмотрим каждую группу указанных в части второй статьи 113 ТК РФ обстоятельств подробно.

     1. Предотвращение производственной аварии, катастрофы, устранение последствий производственной аварии, катастрофы либо стихийного бедствия. Данная группа случаев состоит из двух самостоятельных подгрупп:

     1.1. Предотвращение производственной аварии, катастрофы. Для этой подгруппы необходимым условием признания действий работодателя правомерными по привлечению работников к работе в нерабочий день, являются:

     а)  реальность угрозы возникновения производственной аварии или катастрофы;

     б)  адекватность реагирования работодателя, то есть эффективность и целесообразность реагирования, выбранного работодателем для устранения этой угрозы;

     1.2. Устранение последствий производственной  аварии, катастрофы либо стихийного  бедствия. Для этих случаев работодатель должен обосновать:

     а) реальность (действительность) производственной аварии, катастрофы или стихийного бедствия и наступивших последствий, а также причинно-следственную связь между ними;

     б)  необходимость экстренного реагирования работодателя (т.е. необходимость незамедлительно действовать, например, для предотвращения еще больших негативных последствий);

     в)  адекватность реагирования на сложившуюся  ситуацию (была ли необходимость в привлечении всех работников организации или, например, можно было ограничиться использованием только ремонтного персонала).

     2. Предотвращение несчастных случаев,  уничтожения или порчи имущества.  Для данной группы случаев юридически значимыми условиями привлечения работников к работе в выходные и (или) нерабочие праздничные дни являются:

     а)  объективность (реальность) угрозы возникновения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества;  б) адекватность реагирования работодателя, то есть эффективность и целесообразность способа реагирования, выбранного работодателем для устранения этой угрозы35.

     Для случаев, указанных в пунктах 1 и 2, необходимо иметь в виду, что  под предотвращением аварий, катастроф (как и несчастных случаев) и т.п. понимается целый комплекс мероприятий организационного или технического характера, проводимых заблаговременно и направленных на предупреждение возникновения или максимально возможное уменьшение риска возникновения перечисленных ситуаций, а также на сохранение здоровья и жизни людей, снижение размера ущерба окружающей природной среде и материальных потерь в случае их возможного возникновения. Это означает, что при возникновении спора в связи с применением части второй статьи 113 ТК РФ36, действия работодателя по привлечению работников к работе выходные и (или) нерабочие праздничные дни, будут оцениваться еще и с этой точки зрения. Исходя из этого, работодателю, привлекшему, например, 12 июня всех работников к исполнению своих трудовых обязанностей по причине производственной аварии, произошедшей в одном их цехов, придется объяснять, как сотрудники бухгалтерии или отдела обучения персонала устраняли последствия этой аварии.

     3. Выполнение заранее непредвиденных  работ, от срочного выполнения  которых зависит в дальнейшем  нормальная работа организации в целом или ее отдельных подразделений. Данная группа обстоятельств наиболее часто произвольно толкуется работодателями.

     Привлекая работников к работе в выходной и (или) нерабочий праздничный день по этому мотиву, работодателю необходимо обосновать, что:

     а)  работы, к которым он привлекает работников, невозможно было спрогнозировать и запланировать заранее, а, следовательно, выполнить заблаговременно;

     б)  необходимость срочного исполнения работ стала очевидной только накануне выходного или нерабочего праздничного дня;

     в)  от незамедлительности исполнения работ  зависела нормальная работа организации  или отдельных ее подразделений.

     Исключение  второе. Часть третья статьи 113 ТК РФ предусматривает, что допускается привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, средств массовой информации, профессиональных спортсменов.

     Исключение  третье. Часть четвертая статьи 113 ТК РФ предусматривает, что привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации. Таким образом, работодатель может вывести работников на работу в выходные и праздники в тех случаях, когда посчитает это целесообразным и выполнит два условия:

     1)  получит письменное согласие  работников;

     2)  проведет предварительные консультации  с выборным профсоюзным органом организации и учтет его мнение37.

     Согласно статье 371 ТК РФ38 работодатель принимает решения с учетом мнения соответствующего профсоюзного органа в случаях, предусмотренных Кодексом. Однако процедура учета такого мнения предусмотрена лишь при принятии локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права (статья 372 Трудового кодекса РФ), и при расторжении трудового договора по инициативе работодателя (статья 373 Трудового кодекса РФ), к каковым нельзя отнести случай привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Письменное распоряжение работодателя, по которому производится привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни (согласно части шестой статьи 113 Трудового кодекса РФ), в большинстве случаев нельзя отнести к локальным нормативным актам, содержащим нормы трудового права, поскольку это распоряжение чаще всего имеет разовый и индивидуальный характер39. Таким образом, представляется, что поскольку учет мнения профсоюза обязателен, но сама процедура не прописана в законодательстве, то этот вопрос может быть решен, например в коллективном договоре или соглашении работодателя с профсоюзом.

     Исключение  четвертое. Самое существенное исключение из правила о запрете работы в праздничные нерабочие дни содержится в части четвертой статьи 112 ТК РФ, которая гласит: «В нерабочие праздничные дни допускаются работы, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), работы, вызываемые необходимостью обслуживания населения, а также неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы»40.

     Отсюда  следует, что привлечение работников к указанным видам работ не сопряжено для работодателя с совершением дополнительных действий — получением письменного согласия работников и с учетом мнения выборного профсоюзного органа. Но вместе с тем, нельзя сказать, что в данном случае работодателю предоставлена возможность для произвола и привлечения всех работников организации к работе в праздники.

     Как уже отмечалось, часть четвертая статьи 112 ТК РФ не вменяет работодателям в обязанность получение письменного согласия работников на каждое привлечение их к работе в нерабочий праздничный день. Но все же им необходимо получить принципиальное согласие на привлечение работников к работе в праздники и такое согласие формально получается при приеме на работу и заключении трудового договора. Поставив свою подпись в трудовом договоре, в котором оговорено, что специфика работы, поручаемой работнику, предусматривает труд в выходные и нерабочие праздничные дни в соответствии с графиками сменности (работы), работник тем самым дает свое согласие на работу в праздники41.

     Несмотря  на то, что рассматриваемое исключение предусматривает возможность работы в нерабочий праздничный день по более простым правилам, оплата за такую работу должна производиться в порядке, установленном статьей 153 Трудового кодекса РФ42.

        1.3. Правила привлечения и оформления привлечения к работе в выходные и (или) нерабочие праздничные дни

     Статьи 112 и 113 ТК РФ определяют правила привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни.

     Вне зависимости от того, в связи с  какими обстоятельствами работники привлекаются к работе в выходные и (или) нерабочие праздничные дни, работодатель обязан издать письменный приказ (распоряжение). Это следует из части шестой статьи 113 ТК РФ, согласно которой привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя.