Международное частное право: понятие и предмет

 

Отсылочный способ регулирования условно состоит из двух стадий:

1. выбор права с помощью коллизионной нормы;
2. применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон.

 

Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых формах, это:

1. национально-правовая форма посредством национальных коллизионных норм, созданных государством в своем праве самостоятельно;
2. международно-правовая форма посредством унифицированных коллизионных норм, принятых государствами совместно, путем заключения международных договоров.

 

Вторым способом регулирования международных частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, является материально-правовой способ или унификация норм частного права в разных государствах.

 

Такие нормы непосредственно применяются к отношениям, осложненным иностранным элементом, минуя коллизионную стадию.

 

Одной из причин возникновения коллизии и необходимости выбора права являются различия в содержании норм частного права в разных государствах.

 

Коллизионную проблему можно снять путем создания и применения одинаковых по своему содержанию норм права. Это достигается созданием посредством международных договоров унифицированных(одинаковых) материальных норм частного права.

 

Так, в Гражданском кодексе РФ установлено, что если в международном договоре содержатся материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему общественному отношению, определение на основе коллизионных норм права, подлежащего применению к вопросам, полностью урегулированным данным международным договором, исключается.

 

Возникновение и развитие международного частного права

 

Термин «международное частное право» появился в 1834 г. и стал широко применяться с того времени, когда член Верховного суда США Д. Стори употребил его в своем труде «Комментарии к конфликтному праву». Конфликтное, т. е. коллизионное, право и по сей день в западных странах рассматривается как международное частное право (international private law).

Зачатки международного частного права некоторые ученые усматривают уже в римском частном праве. Преторы в своих решениях формировали правила, применявшиеся к отношениям с участием лиц, не являвшихся гражданами Римской империи.

 

Однако коллизионное регулирование, основа международного частного права, появилось только в XII–XIII вв. Социально-экономическими предпосылками этого процесса стали: появление государственноподобных образований; развитие социальных, торговых, экономических и других обменов между этими городами и территориями.

 

В феодальном обществе, основанном на натуральных обменах и прикреплении к земле, развитие торгово-экономических обменов затормозилось. По мере развития буржуазного общества, укрепления государственной власти и обособления суверенных государств, международное частное право пополнилось очень важными концепциями, которые известны и современным правоведам в этой области права. В XVI в. французский юрист Ш. Дюмулен обосновал концепцию автономии воли, согласно которой стороны в сделке, связанной с разными правопорядками, сами могут выбрать применимое право: голландские юристы У. Рибер, П. и И. Вут разработали так называемую голландскую территориальную доктрину, на основе которой, в частности, появилась концепция оговорки о публичном порядке.

 

Буржуазные доктрины XIX в. характеризуются многообразием течений и направлений, среди которых наибольшую популярность получили учения Савиньи и Манчини.

 

В XX в. на развитие международного частного права влияли: биполярность мира, разделенного на два противостоящих друг другу лагеря (социалистический и капиталистический); освобождение колоний и появление группы развивающихся государств; развитие процессов региональной экономической интеграции (в частности, как наиболее успешное можно выделить Европейское экономическое сообщество, хотя интеграционные процессы в той или иной форме имеют место); появление многочисленных международно-правовых источников материального и коллизионного регулирования, причем на этот процесс большое влияние стали оказывать международные межправительственные организации: Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Римский институт по унификации частного права (УНИДРУА), а также международные неправительственные организации, например Международная торговая палата (МТП).

 

В этот период очень бурно развиваются концепции правового регулирования международных коммерческих отношений (концепции международного торгового, контрактного, хозяйственного и экономического права).

 

Международное частное право в России, советская доктрина международного частного права

 

Развитие научных изысканий в области международного частного права в дореволюционной России можно отнести ко второй половине XIX в. В широкий научный оборот термин «международное частное право» ввел Н. П. Иванов, употребив его в работе «Основания частной международной юрисдикции». Большой вклад в развитие российской науки международного частного права внес известный российский ученый юрист-международник Ф. Ф. Мартенс. Ученики его школы, А. А. Пиленко, Б. Э. Нольде, Л. А. Шалланда, исследовали в своих работах многие вопросы коллизионного права. В первые десятилетия XX в. российская наука международного частного права пополнилась работами М. И. Бруна и В. А. Краснокутского, Г. Ф. Шершеневича.

 

Советская концепция международного частного права развивалась, с одной стороны, на началах преемственности дореволюционной науки международного частного права, а с другой – складывалась с учетом особенностей социалистической экономики. Так, в трудах основоположников советской науки международного частного права И. С. Перетерского, В. М. Корецкого нашли подтверждения постулаты ученых – юристов Российской империи о связи с гражданским правом, основных коллизионных принципах правового регулирования, оговорки о публичном порядке и т. д. Вместе с тем механизмы международного частного права были ими значительно приспособлены к нуждам участия Советского государства в международных хозяйственных связях.

 

Безусловно, в условиях переориентации российской экономики на рыночные отношения международное частное право определенным образом трансформировалось. Однако в своем развитии оно продолжает опираться на тот бундамент, который заложили советские ученые-юристы: И. С. Перетерский, В. М. Корецкий, Л. А. Лунц и др. В Советском Союзе сложилась выдающаяся школа международного частного права. Широкую известность, и не только в СССР, получили труды М. М. Богуславского, А. С. Комарова, И. С. Зыкина и др. Исследования этих авторов, опубликованные еще во времена СССР, и по сей день используются в качестве учебной литературы.

 

Основными (общими) принципами МЧП можно считать указанные в п. «с» ст. 38 Статута Международного Суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям».

 

Общие принципы права – это общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники, «юридические максимы», выработанные еще юристами Древнего Рима. Перечислим общие принципы права, непосредственно применяемые в МЧП: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др.

 

Под «цивилизованными нациями» понимаются те государства, чьи правовые системы основаны на рецепированном римском праве. Главным общим принципом МЧП (так же как национального гражданского и международного публичного) является принцип «pacta sunt servanda» (договоры должны соблюдаться).

 

Специальные принципы МЧП.

 

1) автономия воли  участников правоотношения –  это основной специальный принцип  МЧП (как и любой другой отрасли  национального частного права). Автономия  воли лежит в основе всего  частного права в целом (принцип  свободы договоров; свобода иметь  субъективные права или отказаться  от них; свобода обращаться в  государственные органы за их  защитой или терпеть нарушения  своих прав);

 

2) принцип предоставления  определенных режимов: национального, специального (преференциального или  негативного), режима наибольшего  благоприятствования. Национальный  и специальный режимы в основном  предоставляются иностранным физическим  лицам; режим наибольшего благоприятствования  – иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является  императивным и юридические лица  могут пользоваться национальным  режимом, а физические – ре  жи мом наи боль ше го благоприятствования);

 

3) принцип взаимности. В МЧП выделяют два вида  взаимности – материальную и  коллизионную. Проблемы коллизионной  взаимности (или взаимности в  широком смысле слова) относятся  к коллизионному праву и будут  рассмотрены ниже. Материальная  взаимность в свою очередь  делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам  той же суммы конкретных прав  и правомочий, которыми национальные  лица пользуются в соответствующем  иностранном государстве) и формальную (предоставление иностранным лицам  всех прав и правомочий, вытекающих  из местного законодательства). По  общему правилу предоставляется  именно формальная взаимность, но  в отдельных сферах – авторское  и изобретательское право, избежание  двойного налогообложения – принято  предоставлять материальную взаимность;

 

4) принцип недискриминации. Дискриминация – нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма МЧП всех государств – абсолютная недопустимость дискриминации в ЧПО;

 

5) право на реторсии. Реторсии – правомерные ответные  меры (ограничения) одного государства  против другого, если на территории  последнего нарушаются законные  права и интересы физических  и юридических лиц первого  государства. Цель реторсий –  добиться отмены дискриминационной  политики – ст. 1194 ГК.-

 

Автономия воли является одним из принципов МЧП и представляет собой самостоятельную нормообразующую идею.

 

Автономия воли сторон в МЧП означает возможность стороной (сторонами) выбирать правовую систему, нормы которой будут регулировать данные отношения. В данный принцип включается возможность определять подсудность.

 

Наряду с принципом выделяют и институт МЧП с одноименным названием. Данный институт имеет место в основном в системе обязательственных отношений, регулируемых МЧП.

 

Стороны сделки, имеющие различную государственную принадлежность, могут избрать по своему усмотрению то право, которое будет регулировать их отношения и применяться ими самими либо судебным учреждением или в необходимых случаях другими компетентными органами к данной сделке.

 

В российской правовой системе данный принцип получил следующее выражение.

 

Стороны могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

 

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

 

Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

 

Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

 

Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

 

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.