lign="justify">      Также следует выделить критерии, по которым  случаи могут быть отнесены к тому или иному способу разрешения споров, в зависимости от его процессуальной компетенции. Это позволит более четко отличать случаи, в которых наивысшей процессуальной компетенцией обладает медиация или другие процедуры ADR, от случаев, которые необходимо или предпочтительнее поручить судам, либо использовать сочетанную процедуру рассмотрения спора.

      Методы ADR, в особенности медиация, наиболее применимы в случаях, когда:

• главными являются не правовые претензии, связанные с прошлым, а будущие интересы партнеров по конфликту и возможность сохранения нормальных отношений в перспективе (после развода, в бизнесе и т.д.);
• речь идет о длительных, значимых отношениях (например, если при последствиях развода затронуты интересы детей, или при длительных деловых отношениях);
• ситуацию оказывают сильное влияние личные отношения и эмоциональная сторона конфликта (как, например, при разногласиях между акционерами);
• стороны предпочитают сохранить полную конфиденциальность (судебные процессы, как правило, публичны);
• необходимо выработать всеобъемлющее генеральное решение, а правовой спор охватывает (или может охватить) лишь
• часть проблемы;
• имеют место сложные случаи, которые не могут быть разрешены в интересах обеих сторон (либо могут быть разрешены неудовлетворительно) с помощью права с его бинарным конструктом «да/нет».

      Наряду  с определением границ применимости медиации, следует выделить характерные  ее черты и основные отличия от судебного разбирательства:  

      Итак, из приведенного выше сравнения можно заключить, что медиация – это путь к осмысленному взаимоприемлемому решению. Медиация представляет собой форму посредничества в спорах беспристрастной третьей стороны. Целью процедуры медиации является выработка решения, удовлетворяющего стороны, при котором нет ни победителей, ни побежденных, и могут выиграть все, кто вовлечен в спор.

      Процесс медиации характеризуется тем, что  стороны в конфликте сами вырабатывают решение проблемы. Медиатор – не третейский судья, он только ведет процесс и ненавязчиво помогает спорящим сторонам в выработке взаимоудовлетворяющего и жизнеспособного, исполняемого решения.

Области применения медиации

 

      Сегодня медиация находит применение и развивается  повсюду, где возможности институтов, традиционно занимающихся разрешением конфликтов, оказываются недостаточными и где вследствие глубоких социальных перемен возникает необходимость в поиске новых подходов к разрешению споров.

      Общественный  порядок в традиционно демократических  государствах, как правило, поддерживается и восстанавливается за счет законов и судопроизводства. Но одного этого сегодня часто оказывается недостаточно, поскольку правовые решения лишь отчасти могут охватить стремительно меняющуюся в последние десятилетия общественную реальность. Ведь право основывается на фактах, ориентированных на прошлое.

      Сложность современных конфликтных отношений  требует таких форм разрешения споров, при которых стороны сами и, в  конечном итоге, под свою личную ответственность  принимают принципиальные решения. Будучи основаны на интересах самих участников, эти решения более полно (с точки зрения результата и процесса) учитывают представления сторон о будущем мирном сосуществовании и, вместе с тем, их достижение является быстрым, эффективным и экономичным в плане материальных затрат.

      Вот главные идеи, которые привели  к рождению медиации как системы  урегулирования конфликтов, основанной на консенсусе и сотрудничестве. Правовое решение – это точка в споре, вердикт, тогда как медиация –  это начало сосуществования по новым совместно выработанным правилам.

      Поэтому медиация на сегодняшний день получила распространение во всем цивилизованном мире, используясь в первую очередь  при разрешении следующих конфликтов:

• в семейной сфере – особенно при расставаниях и разводах, а также при разделе наследства;
• в школе;
• между соседями;
• в экономической и трудовой сфере, при конфликтах как;
• внутри предприятия, так и между фирмами (предприятиями);
• в учреждениях, включая:
• государственные;
• неправительственные организации;
• общественные организации;
• научные институты;
• церковь;
• в общественно-правовой сфере, главным образом в конфликтах, связанных с вопросами охраны окружающей среды;
• при оценке возможных последствий использования техники;
• в политической сфере – например, при урегулировании конфликтов между этническими группами, и между государствами (это давний институт международного права, о котором уже упоминалось в начале);
• при мировых соглашениях между виновником и пострадавшим. Иными словами, в рамках уголовного права (в частности, при рассмотрении дел с участием несовершеннолетних);
• при межкультурных конфликтах (медиация хорошо зарекомендовала себя в конфликтах общинной жизни (community mediation) и на предприятиях).

      «Все большее применение находит медиация в разрешении споров, возникающих в экономической и трудовой сфере, а также в области управления»⁸. Вот почему хотелось бы уделить им особое внимание и выделить основные формы подобных конфликтов и их особенности.  

      Случаи, касающиеся самих участников (медиация «лицом к лицу»). 

      Здесь в центре внимания находятся такие  споры, как:

• конфликты при основании, преобразовании или разделе компаний, а именно товариществ или зависимых от частных лиц акционерных компаний, включая объединения представителей свободных профессий (например, адвокатов, врачей или объединения самостоятельно практикующих врачей, использующих общую материальную базу, оборудование);
• конфликты между компаниями и их управляющими, а также вообще между лицами, занимающими на предприятии ведущие должности;
• споры между наследниками, совокупно владеющими наследством, при составлении завещаний предпринимателями, что обычно происходит при продолжении предприятием своей деятельности после смены владельца (наследование предприятия).

      Урегулирование  конфликтов через представителей –  одна из разновидностей медиации.

      Имеются в виду споры, в которых участники  представляют фирму, учреждение или  отдел внутри фирмы (предприятия). Области  применения такой медиации разнообразны. В качестве примера можно привести:

• конфликты, связанные с патентным и авторским правом;
• дополнительные переговоры при длительных контрактах, например, между фирмой-производителем, фирмой-поставщиком и сбытовой фирмой;
• требования возмещения убытков, включая такие требования в случае ответственности производителя;
• конфликты при урегулировании страховых случаев, особенно когда пострадало много людей (авария танкера, массовое столкновение);
• конфликты с участием представителей разных стран, включая конфликты с межкультурной подоплекой, конфликты, связанные с персоналом и организацией производства в международных концернах;
• конфликты на совместных предприятиях (отправной точкой этих конфликтов часто является разное понимание основных моментов производства, обусловленное культурными различиями).
• Особое значение медиация может приобрести при конфликтах, возникающих после слияний и при санации неплатежеспособных предприятий, т.е. при их банкротстве;
• существенной областью применения медиации являются и споры, возникающие в процессе реализации крупных строительных проектов (особенно связанные с выплатой ущерба в отношениях между строительной фирмой, субподрядчиком, конструктором и архитектором или при ликвидации строительных бригад).

      Велико  значение медиации и при реализации больших проектов. Например, «при строительстве промышленного сооружения в соответствии с американским опытом (а в последние годы подобная практика часто применяется и в Европе) изначально целенаправленно назначаются комиссии по рассмотрению конфликтов (dispute review boards), которые могут сразу разрешать конфликты при их возникновении, часто применяя для урегулирования споров медиацию»⁹.

      Процесс медиации и его  участники

      «Само понятие происходит от латинского «mediare» и означает буквально «посредничать». В медицинском словоупотреблении слово «медиатор» используется для обозначения «проводникового вещества». В международном праве этот способ решения конфликтов определяется как предложение посредничества спорящим сторонам государством, не участвующим в споре. Как средство улаживания споров медиация признана в ст. 33 Устава Объединенных Наций»¹⁰.

      Медиация  – это четко структурированный  метод посредничества в разрешении спора, где третья сторона (посредник-медиатор) сохраняет нейтралитет. Цель медиации – содействовать способности  участников спора урегулировать свой конфликт самостоятельно, к взаимному удовлетворению и к обоюдной пользе. Эффективность подобного урегулирования достигается благодаря раскрытию в спорящих сторонах способности к кооперации и коммуникации, за счет целенаправленных действий, ориентированных на будущее, что поможет сэкономить участникам спора время, деньги и эмоциональные ресурсы.

      Медиация  – это междисциплинарный метод. Она может быть использована везде, где требуется привести спорящие стороны к согласию, будь то в  профессиональном, частном, общественном или политическом контексте. В процессе медиации специально обученная, независимая третья сторона, которую признают и которой доверяют все участники конфликта, привлекается к разрешению спора.

      В определенном смысле посредников можно считать участниками конфликта, особенно посредников, которые пытаются не просто разобраться в причинах и обстоятельствах происходящего (что делают и судьи), но предотвратить, остановить, разрешить конфликт.

      В практической конфликтологии проблема посредничества имеет важное значение. Наиболее эффективна регламентированная процедура, при которой посредник – строго нейтральное лицо, помогающее конфликтующим сторонам в достижении согласия с помощью переговоров. Специфической чертой посредничества является то, что стороны обычно сами формулируют текст соглашения. Посредник не наделен полномочиями принимать какие бы то ни было решения, а лишь помогает достичь соглашения, которое и определяет дальнейшие действия сторон.

      В связи с развитием в последние годы множества региональных конфликтов, в основном межнационального характера, все чаще прибегают к посредничеству так называемых миротворческих сил, в том числе войск Организации Объединенных Наций, которые в большинстве случаев непосредственно включаются в конфликт. В Конго, Сомали, на территории бывшей Югославии среди таких посредников были убитые и раненые. Следует подчеркнуть, что посредники, как и судьи, не являются противоборствующими сторонами конфликта, их цели диаметрально противоположны: не развивать, а остановить конфликт, разрешить противоречие – по возможности, ненасильственным путем.

      Посреднику  необходимо обладать рядом качеств; он должен быть мудрым, творческим человеком, уметь вести дело к компромиссу, примирению, быть морально авторитетным для всех участвующих в конфликте сторон, объективным и знающим человеком.