Обоснованный риск, как обстоятельство, исключающее преступность деяния

От умышленного совершения преступления во исполнение приказа необходимо отличать случаи, когда по подстрекательству начальника, действующего не в связи с военно-служебной деятельностью (к примеру, на основе личных товарищеских отношений), подчиненный совершает преступление. Поскольку такие личные отношения находятся вне порядка подчиненности, действия начальника должны быть квалифицированы только по правилам соучастия в конкретном преступлении, исполнителем которого был подчиненный. Дополнительная квалификация содеянного начальником как превышение им власти в таком случае недопустима.

Изложенное еще раз подтверждает тезис о том, что правильно применить к военнослужащему нормы Общей части уголовного права можно только после установления всего круга возложенных на него как общих, так и специальных военно-служебных обязанностей, закрепленных в военном законодательстве. [9,с. 71]

Проведенный в исследовании анализ уголовно-правовых проблем исполнения приказа или распоряжения как обстоятельства, исключающего преступность деяния, позволяет сделать следующие выводы:

. Обстоятельства, исключающие  преступность деяния, изложенные  в гл. 6 УК РБ, не обладают признаками  преступления. В них нет ни  общественной опасности, ни противоправности, ни виновности. Отсюда и сходства  с признаками преступлений у  рассматриваемых обстоятельств  нет, и потому они не могут  стимулироваться угрозой наказания. Однако законодатель выделяет  данные обстоятельства в силу  внешнего сходства их признаков  с признаками состава преступления  и в связи с тем, что они  в определённой мере обеспечивают  задачи, стоящие перед уголовным  законом. Эти аспекты и служат  основанием к рассмотрению обстоятельств, исключающих преступность деяния, в уголовном праве Республики Беларусь.

. Исполнение приказа или  распоряжения как обстоятельство, исключающее преступность деяния, является общественно полезной  необходимой уголовно-правовой составляющей  жизнедеятельности и развития  общества, имеющей социальные и  исторические корни и признаваемой  мировым сообществом как непременный  признак развития демократии, отражающий  интересы личности, общества и  государства.

. Исполнение приказа или  распоряжения как обстоятельство, исключающее преступность деяния, является элементом системы обстоятельств, исключающих преступность деяния, поскольку наделено всеми общими  признаками этой системы: общественная  полезность; причинение ненаказуемого  вреда; исключение одного или  нескольких признаков преступления (общественная опасность, противоправность, виновность); наличие признаков, имеющих  внешнее сходство с признаками  состава преступления; наличие определенного  набора условий правомерности.

В тоже время исполнение приказа или распоряжения - самостоятельное обстоятельство, исключающее преступность деяния, обладающее рядом специфических признаков: его субъекты наделены специальными признаками (начальник и подчиненный); начальник несет ответственность на общих основаниях, подчиненный же отвечает только при совершении умышленного преступления во исполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения; величина причиненного ущерба не является критерием применения исследуемой нормы.

. Преступление, совершаемое  во исполнение приказа или  распоряжения, как юридический факт  существует с момента совершения  преступления.

. Исполнение приказа или  распоряжения как обстоятельство, исключающее преступность деяния  представляет собой сложный юридический  факт и имеет следующие составляющие:

а) события:

нахождение начальника в состоянии вменяемости;

достижение начальником определенного, предусмотренного УК РБ, возраста;

б) действия правомерные (юридические акты):

вступление в силу уголовного закона, содержащего норму о непреступном причинении вреда деянием во исполнение приказа или распоряжения (в нашем случае УК РБ, вступивший в силу с 9 июля 1999 года);

действующие юридические акты, определяющие правовой статус начальника и подчиненного;

акты, придающие лицам статус начальника и подчиненного; в) действия неправомерные:

неправомерное нахождение в ситуации, предполагающей подчинение;

приказ или распоряжение, исполнение которого приведёт к причинению уголовно наказуемого вреда или угрозе причинения такого вреда;

совершение преступления во исполнение приказа или распоряжения.

. Предложить Пленуму Верховного  Суда РБ дать толкование понятий - приказа, распоряжения, иного акта  управления как элемента обстоятельств, исключающих преступность деяния, и раскрыть содержание их признаков. В постановлении Пленума, в частности, следует отметить, что:

приказ или распоряжение - это требование определённого поведения, исходящее от лица наделенного законом или подзаконным актом властными полномочиями по отношению к подчиненным лицам;

приказ или распоряжение будет обязательным для исполнения при наличии признаков: а) соблюдение установленной формы; б) соблюдение установленного порядка прохождения приказа или распоряжения; в)законность. приказ признается законным при наличии признаков: а) соответствие закону и целям им предписанным; б) отсутствие направленности на причинение недопустимого законом вреда; в) наличие законных путей выполнения требуемого. - субъект-подчиненный должен обладать следующими признаками: а) лицо физическое; б) наличие действующего нормативного акта, который в соответствии с действующим законодательством определяет статус подчиненного; в) наличие действующего акта применения права либо социальной ситуации, возводящих лицо в ранг подчиненного.

В постановлении также разъяснить влияние ошибок на ответственность подчиненного.