Договор коммерческой концессии (франчайзинг): понятие, содержание, ответственность

5. Оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя.

6. Информировать заказчиков об  использовании в силу договора  комплекса исключительных прав  наиболее очевидным для них  образом.

7. Уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав.

8. Выдать предусмотренное договором  количество субконцессий.

Пользователь вправе

 

1. Предоставлять другим  лицам с согласия правообладателя  комплекс исключительных прав  либо его часть (институт субконцессии).

2. Заключить новый  договор коммерческой концессии  в течение трех лет со дня  истечения срока первоначального  договора (см. также ст. 1035 ГК).

 

Институт субконцессии (ст. 1029 ГК)

 

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено  право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса  на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Использование механизма  субконцессии вовлекает в отношения  между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.

Субъектом прав, приобретаемых  по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Существенным элементом  договора коммерческой субконцессии является также условие об использовании  фирменного наименования или коммерческого  обозначения.

Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя под фирменным наименованием или коммерческим обозначением, полученным по субконцессии, не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.

Аналогичное правило  применимо и к другим исключительным правам, которые являются предметом договора субконцессии.

В целях защиты интересов  добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило  о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор  коммерческой концессии. Это становится возможным при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

 

1.4 Ответственность по договору коммерческой концессии

 

Коммерческая концессия  подчинена общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), сопровождаемым специальными правилами.

Так, правообладатель  несет субсидиарную ответственность  по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем  по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Следующий случай наступления  ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении  на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п. 2 ст. 15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления  ответственности в рамках отношений  по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю  вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.    Задача № 9.

В магазине «Орион»  работали продавцами Круглова О.Н., Иванова P.M., Зверева В.И., Петрова З.Д. С ними был заключен договор о полной материальной ответственности. 24.07.2004г. была проведена ревизия, в ходе которой была выявлена недостача товарно-материальных ценностей на сумму 2 200 000 руб. (после применения норм спасения), о чем был составлен акт № 13 26.07.2004г. Бригада была ознакомлена с актом ревизии, им было предложено возместить ущерб добровольно, от чего они отказались.

Вопросы: 1. Опишите порядок привлечения к материальной ответственности работников, причинивших ущерб. 2. Сделайте расчет на возмещение ущерба, если средняя месячная з/пл. на момент причинения ущерба составила у Кругловой О.П. и Ивановой P.M. 100 т. р., у Зверевой В.И. 300 т. р. 3. В какой срок администрация должна обратиться с иском в суд, и какие документы приложить к исковому заявлению?

1.   Порядок определения и взыскания ущерба

 

Привлечение к материальной ответственности и возмещение ущерба производится независимо от привлечения  работника к дисциплинарной, административной или уголовной ответственности  за действие (бездействие), которым причинен ущерб предприятию, учреждению.

Действующим законодательством  обязанность установления размера  причиненного ущерба и причину его  возникновения возложена на работодателя (ст.247 ТК РФ).

До принятия решения  о возмещении ущерба конкретными работниками работодатель обязан выполнить следующие действия:

- провести проверку  для установления размера причиненного  ущерба и причин его возникновения  (административное расследование): устанавливается, действительно  ли имело место причинение работником материального ущерба, время, место, обстоятельства, при которых был причинен ущерб; выясняются цели и мотивы причинения материального ущерба; устанавливается наличие вины в действиях либо бездействии конкретных работников и степень вины каждого в случае причинения материального ущерба несколькими работниками; выясняются обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности виновного работника; выясняются личные и деловые качества работника, его предшествующее поведение; выясняются причины и условия, которые способствовали причинению материального ущерба; определяется размер ущерба, причиненного работником и др. вопросы;

- истребовать от работника  объяснения в письменной форме  для установления причины возникновения  ущерба;

- ознакомить работника с материалами проверки.

В целях проверки работодатель имеет право создать комиссию с участием соответствующих специалистов.

Размер ущерба определяется в законодательно установленном  порядке (с учетом положений Закона «О бухгалтерском учете») по фактическим потерям, исчисляемым исходя из рыночных цен, действующих в данной местности на день причинения ущерба, но не ниже стоимости имущества по данным бухгалтерского учета с учетом степени износа этого имущества.

В качестве исключения законодатель устанавливает, что федеральным законом может быть установлен особый порядок определения размера подлежащего возмещению ущерба, причиненного работодателю хищением, умышленной порчей, недостачей или утратой отдельных видов имущества и других ценностей, а также в тех случаях, когда фактический размер причиненного ущерба превышает его номинальный размер (ст.246 ТК РФ).

В настоящее время  еще не принят не один подобный законодательный  акт, между тем продолжают действовать  ряд актов принятых еще в Советской  России. Так, например, можно выделить Постановление СМ СССР от 17 февраля 1954г. №290 «О материальной ответственности лиц, виновных в гибели или хищении скота, принадлежащего колхозам и совхозам» (с изменениями от 26 сентября 1990г.) в п.1 которого установлено: установить, что при предъявлении иска к лицам, виновным в гибели крупного рогатого скота, свиней, овец и коз, принадлежащих колхозам и совхозам, сумма убытков должна определяться в размере однократной стоимости скота по закупочным ценам, а при гибели племенного и местного улучшенного скота - по ценам на племенной и местный улучшенный скот.

По результатам установления размера ущерба работнику представляется акт о расследовании обстоятельств  причинения ущерба.

Акт должен содержать  следующие реквизиты:

- дата составления;

- сведения о должностных  лицах, обнаруживших ущерб и  составивших акт;

- описание характера  ущерба и обстоятельства причинения  ущерба;

- оценка характера  вины работника.

Работник и (или) его  представитель имеют право знакомиться  со всеми материалами проверки и обжаловать их (ч.3 ст.247 ТК РФ). Трудовой кодекс не устанавливает порядок обжалования материалов проверки. Представляется, что данный вопрос решается или путем обращения к администрации организации (или комиссии по расследованию), или же в судебном порядке.

 

 

 

 

 

2.2 Расчет на возмещение ущерба

Взыскивается по распоряжению работодателя с виновного работника сумма причиненного ущерба, не превышающая среднего месячного заработка ст.248 ТК РФ.

Средняя месячная з/пл. на момент причинения ущерба составила у Кругловой О.П. и Ивановой P.M. 100 т. р., у Зверевой В.И. 300 т. р., а з/пл. у Петровой  З.Д не была указана (возможно опечатка), но исходя из условия они работали в бригаде, значит и Петрова З.Д подлежит ответственности, допустим её з/пл. составит 300 т.р в месяц.

Следовательно нужно  разделить сумму ущерба поровну  на у Кругловой О.П. Ивановой P.M. и Зверевой В.И. т  Петрова З.Д

2 200 000 / 4 = 550 т.р

Каждый член бригады должен работодателю 550 т.р

Круглова  О.П и Иванова Р.М расплатятся  за 6 месяцев т.к 550 / 100 = 5.5

Зверева В.И  и Петрова З.Д расплатятся за  2 месяца т.к       550 / 300 = 1.8

 

2.3  Порядок взыскания суммы ущерба урегулирован ст.248 ТК РФ.

 

В бесспорном порядке - по распоряжению работодателя (административное взыскание), взыскивается с виновного работника сумма причиненного ущерба, не превышающая среднего месячного заработка. При этом такое распоряжение может быть сделано не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причиненного работником ущерба.

В судебном порядке взыскивается ущерб в том случае, когда:

1) месячный срок истек;

2) работник не согласен  добровольно возместить причиненный  работодателю ущерб, а сумма  причиненного ущерба, подлежащая  взысканию с работника, превышает  его средний месячный заработок.

В целях гарантии защиты прав работника, законодатель предусмотрел, что при несоблюдении работодателем  установленного порядка взыскания  ущерба работник имеет право обжаловать действия работодателя в суд.

Следует подчеркнуть, что  в настоящее время действуют нормативные акты, согласно которым, сумма ущерба с отдельных категорий работников (должностных лиц) взыскивается в бесспорном порядке.

Постановление СМ РСФСР  от 11 марта 1976г. №171 утвержден перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия (с изменениями от 30 декабря 2000г.). К таким документам отнесены: документы, устанавливающие задолженность по мелким недостачам, оставшуюся за материально ответственными работниками объединений, государственных, кооперативных и общественных организаций, предприятий и учреждений в случае увольнений этих работников и выдачи ими обязательств о погашении указанной задолженности.

                               Список литературы

 

1.  Аргументы и факты. 2002. № 40.

 

1. Батракова Н. Выбираем франчайзинг // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2007. № 25.

 

2. Варданян М.Л. Франчайзинг как форма привлечения иностранных инвестиций в предпринимательской деятельности // Закон. 2006. № 9.

 

3. Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. М., 2006.

 

4. Трудовое право России. Учебник / Под ред. А.С. Пашкова. – СПб., 1999.

 

5. Трудовое право России: Учебник для вузов / Под ред. М.В. Молодцова. – М.: Норма, 2003.

 

6. Трудовое право. Учебник / Под ред. О.В. Смирнова. – М.: Проспект, 2004.