Договор коммерческой концессии

Содержание

Введение

С учетом сложности и многосторонности франчайзинговых отношений обеим сторонам особое внимание следует уделить содержанию соглашения, в котором необходимо обозначить все возможные нюансы своего сотрудничества. От грамотно составленного договора во многом будет зависеть успех дела в будущем. В действующем российском законодательстве соглашение о франчайзинге носит название договора коммерческой концессии и регулируется Гражданским кодексом РФ (гл. 54).

Договор   коммерческой концессии нетрадиционен для российского гражданского права. Истоки это го вида договоров лежат в распространенном в Северной Америке,  а в   настоящее время - в   большинстве развитых стран,  способе ведения предпринимательской деятельности, именуемом франчайзинг (от англ.  «franchising»).  Экономическая суть франчайзинга   -   расширение   коммерсантом   сферы   собственного   бизнеса   за счет   передачи другому,  как  правило,  территориально  отдаленному предпринимателю.

Цель курсвой работы рассмотреть и изучить догвоор коммерческой концессии (франчайзинга) для этого необходимо решить ряд задач:

      рассмотреть понятия и сфера применения договора коммерческой концессии;

      изучить отличие договора коммерческой концессии от сходных предпринимательских договоров;

      ознакомиться с формой и регистрацией договора коммерческой концессии;

      изучить права и обязанности сторон;

      рассмотреть договор коммерческой субконцессии.

При написании курсовой работы использовались нормативно-правовые акты, методическая литература, раскрывающая объект исследования.

1.Понятия и сфера применения договора коммерческой концессии

Термин «коммерческая концессия» является синонимом вошедшим в международную практику термина «франчайзинг», экономическая суть заключается в расширении коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю. Данный договор заключается с целью создать новые хозяйственные комплексы (магазины, рестораны, гостиницы и т.д.), тем самым расширить рынок сбыта товаров и услуг под хорошо известным потребителю  фирменным наименованием без вложения им дополнительных средств.

Договор франчайзинга (франшизинга, или франшиза) так же, терминологически вошел в научный и деловой оборот России, по существу, в последнее десятилетие. Однако в российском законодательстве благодаря принятию нового Гражданского кодекса легальное обозначение данного вида осуществляется посредством иного наименования, сходного с тем, которое используется, например, во Франции, - коммерческая концессия (concession commerciale).

Термин «франчайзинг» в российском законодательстве отсутствует. В России франчайзинг носит название коммерческая концессия.

С юридически формальной точки зрения в частное право России введен новый договорный институт, который применяется в предпринимательской деятельности. Наименование же «франчайзинг», или «франшиза», известно больше англосаксонскому праву (оно появилось в прошлом веке в США).

Распространение его в международном хозяйственном обороте позволило создать и обеспечить безупречное функционирование целой сети торгово-производственных домов, предприятий гостиничной индустрии, автомобильного и иного сервиса и т.д., объединяемых «общей маркой» и разбросанных по всему миру. Достаточно упомянуть ставшие привычными, кстати, и для урбанистического ландшафта России фирмы и компании общественного питания: «МакДональдс», «Пицца Хат», «Баскин Робинс», отели «Хилтон», «Оберрой», «Шератон», автозаправочные и сервисные станции «Шелл», центры обслуживания «Мерседес», «Фольксваген», «Вольво», «Сааб», «Мицубиси», «Опель» и пр., компанию телекоммуникаций «Би Лайн» и т.п[1].

В зарубежном законодательстве договор франчайзинга (договор коммерческой передачи технологий) понимается как коммерческое соглашение, посредством которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной стороны комбинируется с инвестициями другой для целей продажи товаров или оказания услуг прямо потребителю. Рынок сбыта товаров и услуг обычно основывается на товарном знаке, марке услуг или торговом названии, а также специальном оформлении и дизайне. Лицензии на такую марку или торговое название обычно комбинируются с ноу-хау, технической информацией, технической помощью, услугами по управлению, относящимися к производству, сбыту, эксплуатации и управлению. Владелец такого товарного знака, фирменного наименования и ноу-хау называется лицензиаром или франчайзером. Лицо, которому передается лицензия и ноу-хау называется дистрибьютором или дилером.

Договор коммерческой   концессии   (франчайзинга)  - это  соглашение,    в  силу   которого  одна   сторона (правообладатель) обязуется  предоставить  другой   стороне (пользователю) за  вознаграждение   на   срок  или   без   указания срока право   использовать в  предпринимательской   деятельности    пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на  товарный знак,  знак   обслуживания,      а  также  права  на  другие  предусмотренные  договором объекты     исключительных   прав, в  частности   на  коммерческое   обозначение,    секрет    производства (ноу-хау)[2].

Определение договора коммерческой концессии[3], в целом соответствует пониманию франчайзинга, сложившемуся в мировой практике. Круг лиц, которые могут выступать в качестве правообладателя и пользователя, ограничен. В него входят исключительно коммерческие организации и граждане, зарегистрированные как индивидуальные предприниматели. Право заключить договор возникает с момента государственной регистрации коммерческой организации или индивидуального предпринимателя. Договором может быть предусмотрено предоставление пользователю и других исключительных прав (в частности, права на товарный знак или знак обслуживания).

Первый договор коммерческой концессии в России был зарегистрирован в Роспатенте 20 июня 1996 г. Это договор между компанией «Колгейт Палмолив» (США) и пользователем АО «Ком Палм» (РФ). Предметом договора является тридцать пять изобретений, по семи выданы патенты, семь промышленных образцов, и шестьдесят товарных знаков.

На практике выделяют следующие разновидности коммерческой концессии:

Сбытовая коммерческая концессия – создается единая сбытовая сеть под общим контролем правообладателя;

Торговая коммерческая концессия – открываются торговые предприятия, которые юридически не являются филиалами или структурными подразделениями правообладателя, а только используют его торговую марку;

Коммерческая концессия в сфере обслуживания – типичными примерами этого вида франчайзинга, близкого к торговому франчайзингу, является сеть фирменных отелей, ресторанов и т.д.;

Производственная коммерческая концессия – пользователь организует производство товаров  с использованием товарного знака правообладателя, например «Адидас».

Юридическая квалификация договора коммерческой концессии является:

                 консенсуальным;

                 возмездным;

                 двусторонним.

Сторонами договора являются:

Правообладатель – лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации, ноу-хау;

Пользователь – лицо, которому эти права передаются.

Договор   коммерческой   концессии   заключается   на  определенный   срок   или   без   определения   срока.

Существенный признак франчайзинга - постоянное консультационное содействие, оказываемое правообладателем пользователю, - рассматривается в ГК как диспозитивный[4]. Предусматривается лишь своего рода обязательный вводный инструктаж, который правообладатель должен провести с пользователем и его работниками[5]. Такое решение позволит включить в сферу применения норм о коммерческой концессии различные договоры, которые, при всем своем сходстве с франчайзингом, трактуются законодательством и судебной практикой некоторых стран как отдельные виды предпринимательских договоров.

Существенным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение (роялти), выплачиваемое пользователем правообладателю. Формы вознаграждения могут быть самыми разными и определяются договором в зависимости от специфики соответствующей деятельности[6]. Поэтому порядок выплаты вознаграждения, следует рассматривать как рекомендацию. Закон предполагает фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки или наценку на оптовую цену товаров, которыми правообладатель (франшизодатель) снабжает франшизное предприятие[7]. Эти положения с некоторыми оговорками отражают сложившуюся практику финансовых отношений в рамках франчайзинга. На практике вознаграждение чаще всего состоит из двух частей: своеобразной «входной платы» за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право или даже обязанность пользователя выдать определенное число субконцессий на соответствующей территории[8]. Это весьма важно для правообладателей с точки зрения создания сбытовых или торговых сетей и последующего эффективного управления ими. При использовании системы субконцессий первичный пользователь берет на себя дополнительные организационные и управленческие функции, которые нередко становятся для него основными.

Для договоров коммерческой концессии характерны ограничительные условия, то есть условия, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на соответствующем рынке. Чаще всего такие условия связаны с закреплением за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, либо с запретом для пользователя вступать с правообладателем в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (причем этот запрет может действовать в течение определенного срока и после прекращения договора).

Большинство ограничительных условий не является неправомерными в своей основе. В каждом конкретном случае они нуждаются в анализе с точки зрения антимонопольного законодательства, требующем изучения как общей ситуации на определенном товарном рынке, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Если будет установлено, что условия договора нарушают антимонопольное законодательство, то они могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа или другого заинтересованного лица. Иными словами, такие условия договора являются оспоримыми .

Предусмотрены, два вида ограничительных условий[9], которые являются ничтожными при любых обстоятельствах. Это условия, предоставляющие:

1) правообладателю право определять цену, по которой пользователь реализует товары, работы или услуги, либо устанавливать верхний или нижний предел цены;

2) пользователю право реализовывать товары (работы, услуги) исключительно лицам определенной категории (например, только членам профсоюза) либо исключительно лицам, живущим (имеющим место нахождения) на определенной территории.

Применительно к первому виду ничтожных ограничительных условий следует отметить, что возможность согласования цены между сторонами договора полностью не исключается. Однако если пользователь не последует ценовым рекомендациям правообладателя, тот будет не вправе ссылаться на нарушение пользователем условий договора.

Запрет делить покупателей (заказчиков) на категории связан не только с тем, что в большинстве случаев подобное условие договора будет несовместимо с основами правопорядка, но и с тем, что прикрепление различных категорий покупателей (заказчиков) к определенным пользователям имеет для конкуренции на соответствующем рынке те же последствия, что и жесткий территориальный раздел рынка.

2. Отличие договора коммерческой концессии от сходных предпринимательских договоров

Франчайзинг основан на том, что один предприниматель за вознаграждение предоставляет другому предпринимателю право использовать свои средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), передает ему охраняемую коммерческую информацию (ноу - хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса. Именно эти три элемента обычно признаются необходимыми для данного типа предпринимательских отношений как национальными и международными правовыми актами по вопросам франчайзинга, так и документами различных франчайзинговых организаций. Соединение указанных элементов в одном правоотношении позволяет отличать коммерческую концессию от других предпринимательских договоров.