Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии представляет собой комплексный институт. Поскольку он предполагает предоставление права пользования принадлежащими правообладателю объектами исключительных прав, он тесно связан с правовым регулированием в области интеллектуальной собственности, в первую очередь с нормами, определяющими правовой режим различных объектов исключительных прав и регламентирующими лицензионные отношения. С другой стороны, для коммерческой концессии свойственно сотрудничество сторон в процессе исполнения договора, так как конечные их интересы во многом совпадают. Поэтому франчайзинг в каком-то смысле можно считать разновидностью совместной деятельности. Однако было бы неправильно рассматривать его в контексте договора о совместной деятельности, также нашедшего свое место в ГК РФ (гл. 54). Помимо других очевидных различий между этими договорами, следует отметить, что характер сотрудничества сторон и его значение в этих договорах далеко не совпадают. Если в договоре о совместной деятельности такое сотрудничество имеет определяющее значение, то в коммерческой концессии оно является лишь одним из элементов и, кроме того, носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в зависимых, чем в партнерских отношениях с правообладателем.

Договор коммерческой концессии отличатся от договоров комиссии и агентских договоров, хотя эти договоры в деловой практике нередко обслуживают сходные потребности (например, сбыт продукции), их юридическое содержание различно. Комиссионер и агент действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), оказывая последнему определенные услуги, за что получают от него вознаграждение. При этом сделки, заключенные комиссионером или агентом с третьими лицами, имеют имущественные последствия для комитента или принципала. Иначе строятся отношения сторон по договору коммерческой концессии. Здесь пользователь действует без поручения правообладателя и за свой собственный счет. Он осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации правообладателя, его ноу - хау и коммерческого опыта, за что выплачивает правообладателю вознаграждение. Таким образом, если дистрибьютор, работающий по агентскому договору, получает от производителя товаров вознаграждение, то дистрибьютор по договору коммерческой концессии сам платит производителю за возможность работать под его фирмой:

а) права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение)

б) охраняемой информации о способе изготовления, технологии и так далее (ноу-хау).

Передача  этих   имущественных   прав   сопровождается   передачей   коммерческого   опыта,  обучением   персонала,   оказанием   ин формационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого   опыта   правообладателя    в   определенном   сторонами   объеме   и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

3. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) необходимо заключать в письменной форме. Кроме того, обязательна регистрация договора коммерческой концессии. Место и порядок регистрации зависят от нескольких условий.

«Регистрация концессионного договора входит по общему правилу в обязанности правообладателя, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон».

Если объекты исключительных прав, являющиеся предметом договора, охраняются в соответствии с патентным законодательством (например, изобретение), то в этом случае договор подлежит последовательной регистрации:

- в органе, осуществившем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя[10] (регистрационные органы[11]);

- в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков.

Неосуществление данной регистрации влечет ничтожность договора. Во всех остальных случаях договор регистрируется только в органе, осуществившем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя. В статье 1028 ГК РФ сформулированы правила, по которым можно определить, в какой орган следует обращаться за регистрацией. Выбор органа зависит от места регистрации правообладателя. Возможны два варианта:

- правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в Российской Федерации;

- правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве.

В первом случае договор регистрируется в органе, осуществившем регистрацию правообладателя. Во втором - в органе, осуществившем регистрацию пользователя.

«Несмотря на указание пункта 1 статьи 165 ГК РФ, закон не устанавливает, что не зарегистрированный таким образом договор коммерческой концессии считается ничтожным».

Предметом   договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем   пользователю   комплекс   имущественных   прав,  включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится      вознаграждение,      которое     может    выплачиваться пользователем   правообладателю   в       форме   фиксированных   разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров,  передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Содержание   договора   заключается   в   установленных   законом обязанностях сторон.

4. Права и обязанности сторон

Рассмотрим основные права и обязанности сторон  договора коммерческой концессии.

Правообладатель         обязан:

      передать   пользователю     техническую     и  коммерческую      документацию и предоставить иную информацию;

      проинструктировать пользователя и его работников   по вопросам,  связанным с осуществлением этих прав;

      обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

      оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное  содействие,  включая содействие  в   обучении и   повышении квалификации работников контролировать качество товаров   (работ, услуг),  производимых   (выполняемых,   оказываемых)   пользователем.

Пользователь обязан:

      использовать    коммерческое     обозначение     правообладателя указанным в договоре  образом;

      обеспечивать    соответствие    качества   производимых   им      на основе   договора   товаров,   выполняемых   работ,   оказываемых   ус луг   качеству   аналогичных   товаров,   работ   или   услуг,   производимых,  выполняемых или  оказываемых непосредственно   правообладателем;

      соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера,  способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется     правообладателем;

      оказывать    покупателям      (заказчикам)     все   дополнительные услуги,  на которые они могли бы рассчитывать,  приобретая (заказывая) товар   (работу,  услугу)  непосредственно у правообладателя;

      не   разглашать   секреты    производства     (ноу-хау)   правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

      предоставить   оговоренное       количество    субконцессий,   если такая   обязанность   предусмотрена   договором;

      информировать   покупателей   (заказчиков)  наиболее  очевидным   для   них   способом   о   том,   что   он   использует   коммерческое обозначение,  товарный  знак,  знак обслуживания или иное  средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

а)   правообладатель   вправе   определять   цену   (в   том   числе  устанавливать верхний или нижний предел) продажи товара (работ, услуг)   пользователем   или   цену работ   (услуг)   выполняемых   (оказываемых)   им;

б)  пользователь   вправе  продавать товары   (выполнять работы или   оказывать     услуги)   исключительно   определенной   категории потребителей либо исключительно потребителям, проживающим на определенной в договоре территории.

Договором   коммерческой концессии   могут   быть   предусмотрены   не   противоречащие  анти монопольному   законодательству ограничения   прав   сторон.  Так,  в обязанности      пользователя   могут быть   включены   следующие условия: не конкурировать с правообладателем на согласованной территории,  не заключать аналогичные договоры с конкурентами (в том числе   потенциальными)  правообладателя,  согласовывать   с право обладателем   место   расположения   коммерческих   помещений,   их внешнее  и   внутреннее оформление.  Правообладатель   может принять   обязательство   не   предоставлять   другим   лицам   аналогичные комплексы исключительных прав на аналогичных условиях.

Правообладатель         несет   субсидиарную       ответственность      по предъявляемым   к   пользователю   требованиям   о  несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых)  пользователем   по  договору   коммерческой   концессии, а по требованиям,  предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции  (товаров)  правообладателя,  правообладатель  отвечает   солидарно   с   пользователем.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного  права, входящего  в   предоставленный  пользователю  комплекс   исключи тельных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся   к перешедшему исключительному праву.

5. Прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

В   случае   смерти   правообладателя       его  права   и  обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии,  что  он   зарегистрирован   или   в   течение   шести   месяцев со  дня   открытия   наследства  зарегистрируется в качестве  индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

При изменении правообладателем своего коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав,  договор   коммерческой   концессии  действует в отношении этих прав, если пользователь не потребует уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения либо расторжения договора и возмещения убытков.

Если   в   период   действия   договора   коммерческой   концессии истек   срок  действия   исключительного   права,   пользование   которым  предоставлено  по этому договору,  либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии про должает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено   договором,   вправе   потребовать   соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю   вознаграждения.

Прекращение договора,  как и его заключение или изменение, подлежит государственной регистрации.

Правообладатель       или   пользователь     вправе   во   всякое   время отказаться   от   заключенного   без   указания   срока договора,  уведомив   об   этом   другую   сторону   за   шесть   месяцев,   если   договором не предусмотрен более продолжительный срок

Договор также прекращается:

а) при прекращении принадлежащих правообладателю прав на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами;

б)  при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным   (банкротом).

Предусматривается право пользователя по срочному договору коммерческой концессии на заключение договора на новый срок[12]. Данное положение защищает интересы пользователя как более слабой стороны договора. Находясь в зависимости от правообладателя, пользователь по окончании срока действия договора рискует оказаться в сложном положении: ему практически придется начинать свое дело с нуля, так как он более не сможет пользоваться средствами индивидуализации и коммерческим опытом правообладателя. Это было бы несправедливо, ведь пользователь вкладывал свои собственные средства в развитие предпринимательской деятельности правообладателя (в продвижение на рынок его товаров, работ или услуг, увеличение объемов его производства). Тем самым пользователь оказал услугу не только правообладателю, но и тому лицу, которое по окончании договора может занять его место в коммерческой системе правообладателя. Если в отношениях между пользователем и правообладателем выгода была по крайней мере взаимной, то за услугу, оказанную другому лицу, пользователь, разумеется, ничего не получит.

Таким образом, предоставление пользователю преимущественного права на заключение нового договора вытекает из экономического содержания франчайзинга и требований справедливости. Однако подобное преимущество пользователя не должно быть безусловным. В противном случае могут пострадать уже интересы правообладателя. Нежелание правообладателя заключить с пользователем новый договор может объясняться достаточно вескими причинами: например, у правообладателя могут быть к пользователю претензии по исполнению прекратившегося договора. Правообладатель может также утратить интерес к тому рынку, в рамках которого работал пользователь, что в условиях современной экономики случается не так уж редко. Очевидно, что в подобных ситуациях не следует принуждать правообладателя к возобновлению с пользователем отношений по истечении срока договора.

Правообладатель может отказать в заключении с пользователем нового договора в двух случаях[13]: