Правовые системы (семьи) в современном мире

 В отличие от других правовых систем, где на суд возлагается обязанность как сбора, так и оценки собранных доказательств (по западной терминологии — «инквизиторский» процесс), судебный процесс в странах общего права носит иной, обвинительный (accusatorial) характер. В соответствии с уголовно-процессуальными и гражданско-процессуальными нормами обязательства по сбору доказательств возлагаются на стороны — участницы процесса, а суд (судья) при этом «остается нейтральным, заслушивает и оценивает аргументы обеих сторон»3.

Обвинительный характер процесса в Англии, прослеживающийся на протяжении многих веков, имел определенные последствия  как для самой судебной, так  и для правовой системы страны. В частности, «в силу обвинительного характера процесса в Англии не получил  развития институт государственного обвинения, представленный особыми должностными лицами». Вместо него в стране начиная с XIII в. появились и действуют профессиональные правозащитники (правозаступники, которые подразделяются на две категории — барристеры и солиситоры (атторнеи).

Юристы каждой из этих категорий  в Англии, в отличие от ряда стран  романо-германского права, не являются государственными служащими и «не  руководствуются в своей юридической деятельности какими бы то ни было политическими соображениями».

Помимо названных особенностей общего права в специальной отечественной  и зарубежной литературе выделяются и другие. Указывается, в частности, на насильственный («экспансионистский») характер распространения в мире общего права вместе с расширением  территории Британской империи. Обращается внимание на то обстоятельство, что  значительная часть печатной юридической  продукции в виде актов парламента, решений судов, книг, юридических  журналов и т. п. находится в частных  руках. Выделяется такая особенность  общего права, как непрерывность  его исторического развития и совершенствования.

    2.2. Романо-германская система (семья).

Романа-германская правовая система охватывает страны, в которых юридическая наука сложилась на основе римского права. Здесь на первый план выдвинуты нормы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям справедливости и морали. Система использует писаное право, т.е. юридические правила (нормы), сформулированные в законодательных актах государства. К романо-германской  правовой системе относятся правовые системы таких государств, как континентальной Европы, Латинская Америка, значительная часть Африки, страны ближнего Востока.

 В странах романо-германской правовой семьи  считается, что для юриста лучшим способом установления справедливого, соответствующего праву решения, является обращение к закону как к важнейшему источнику права. Это мнение установилось с XIX века, когда в большинстве государств романо-германской семьи были приняты кодексы и писаные конституции. Закон рассматривался как лучший технический способ установления четких норм.  Правовая норма перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая, ее понимают как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле. В отличие от стран англосаксонской правовой семьи, здесь норма права не создается судьями. Приоритет всегда отдается не «судейским» нормам, а нормам статутного права.

Для большинства правовых систем романо-германского  права характерно деление их на отрасли  и институты права. Оно имело  огромное не только теоретическое, но и практическое значение. Наиболее важной классификацией норм в праве  этой семьи является разделение их на нормы публичного и частного права. Такое разделение обусловлено в  основном влиянием римского права на процесс формирования и развития романо-германского права. Наблюдается  рост общей тенденции усиления роли публичного права за счет ослабления права частного.  Практический характер разделения права  романо-германской семьи на публичное и частное отображает существование двух различных иерархий судебных органов.

Кодификация права, начавшаяся в странах  Западной Европы в Средние века,   сильно повлияла на характер и процесс развития романо-германского права. Кодификация романо-германского права выделяется тем, что имеет глубокие и прочные исторические корни, проявляется как своеобразная юридическая техника, имеет глобальный характер и свою собственную идеологию.  Суть идеологии заключалась в том, чтобы, преобразуя, а иногда и аннулируя существующее на данный момент право, создать новую правовую реальность. Положительная роль кодификации заключалась в том, что благодаря ей исчезли многочисленные юридические архаизмы и множественность обычаев, мешавших практике.  Недостатки  ее в следующем: она упустила университетскую традицию «обучить поискам справедливого права, предложить право – образец,  а не систематизацию или комментарии права той или иной страны»; способствовала юридическому позитивизму, усиленному национализмом.

Важнейшим источником романо-германского  права выступает закон. Законы принимаются  парламентами стран системы, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, на всех его граждан. Согласно романо-германской доктрине законы подразделяются на конституционные и обычные (текущие). Во всех странах системы закреплен принцип приоритета конституционных законов по отношению к обычным законам. Важное место среди текущих законов занимают кодифицированные акты (кодексы). Кроме законов  принимается множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы издаваемые исполнительной властью.

Вторым источником романо-германского  права является обычай. Исторически  многие обычные нормы получили закрепление  в законах, стали их содержанием. Но как самостоятельный источник права обычай сегодня выполняет  второстепенную роль в правовой системе, выступая в качестве дополнения к  закону.

Третьим источником романо-германского  права с определенными оговорками может быть признана судебная практика. Смысл  этих оговорок сводится к тому, что согласно действующей доктрине нормы права могут приниматься лишь самим законодателем и уполномоченными им органами.

Обобщая сказанное, отметим следующее. Романо-германская правовая система  характеризуется высоким уровнем  нормативных обобщений, который  достигается при помощи кодифицированных законодательных актов и выражен  в абстрактно формулируемых нормах, в формировании логически завершенной, структурно замкнутой нормативной  системы.

  2.3. Мусульманская система (семья).

Особенностью религиозно-общинной правовой системой является то , что в ней юридические элементы не получили обособленного функционирования. Они связаны религиозными и обычно-общинными нормами.

Мусульманское право представляет собой систему норм, выражающих в  религиозной форме волю и интересы религиозной знати, которые изначально санкционировались и поддерживались теократическим мусульманским государством. Сложившись в своей основе еще  в VII—X вв., в период становления и развития феодальных отношений в арабском халифате, мусульманское право неизменно выступает лишь как одна из сторон ислама. Эта религия, отмечается в научных источниках, содержит в себе, во-первых, теологию, которая устанавливает и уточняет, во что мусульманин должен верить и во что не должен, а во-вторых, предписания верующим, указывающие на то, что они должны делать и что не должны. В исламской религии совокупность таких предписаний называется шариатом (в переводе с арабского — «путь следования») и составляет собственно то, что называют мусульманским правом4.

Согласно догмам ислама мусульманское  право открыл Аллах и довел  его до всего общества и отдельно взятого человека через своего посланника и пророка Мухаммеда. Личность последнего занимает важное место в религиозной  доктрине ислама в целом.

Этот человек был избран самим Богом в качестве посланника и пророка, говорится в самых  ранних и более поздних богословских исследованиях. Признание пророческой  миссии Мухаммеда — один из с непременных символов мусульманской веры. А именно веры в то, что «нет никакого божества, кроме Аллаха» и что Мухаммед является пророком и посланником Аллаха5.

Основной источник – Коран, главная  священная книга мусульман, в  которой собраны в основном заповеди общего характера относительно молитвенных  ритуалов, поста, паломничества. Внешне это книга стихов, содержащая 114 сур(глав), более 4 тыс. коротких стихотворных фрагментов, не связанных общим конструктивным замыслом, единым началом. Мусульманские юристы не воспринимают Коран ни в качестве книги права, ни в качестве кодекса права, так как отдельные положения, содержащиеся в нем, недостаточны для кодификации. Коран является моральной и религиозно-философской основой мусульманского права. Большинство норм Корана очень обширно и не императивно: это оставляет огромные возможности для проявления в установленных ими религиозных рамках правовой инициативы.

Также важнейшим источником является Сунна – сборник адатов, традиций относительно действий и высказываний Мухаммеда, обработанных известными в VII – IX века богословами и юристами. Сунна – своеобразный итог толкования Корана, она не содержит каких-либо ярко выраженных нормативных положений, четких указаний на права и обязанности  сторон.

Иджма – согласованное заключение древних правоведов об обязанностях правоверных. Она выступает в качестве своеобразного способа восполнения пробелов в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, ни Сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы.

Четвертый источник мусульманского права –кийяс- представляет собой обычное решение по аналогии. В исламских странах решение по аналогии приобретает особый смысл и значение, так как объектом анализа здесь выступает не рациональная воля земного законодателя, а религиозная идея, имеющая абсолютный, вневременной и неоспоримый характер.

К числу вторичных источников права, возникших в более поздний  период развития исламских государств, можно отнести закон, который  сегодня в большинстве мусульманских  стран играет весьма важную роль в  социальном регулировании.

Глубинным источником исламской  правовой системы является религиозно-правовая доктрина, именно она обусловила особую логику развития мусульманского права, своеобразие его формальных источников, их тесную взаимосвязь.

Малозначительную роль в  правовом регулировании исламских  государств играет обычай. Исламские  юристы не относят его к праву  и не рассматривают как его  источник. Однако, когда отношения оказываются не регламентированными правом, не обеспечиваются юридически, обычай может выступать их регулятором.

Из всего сказанного выше , мусульманское право- это единая исламская система социально-культурного регулирования, которая включает в себя как собственно юридические нормы, так и религиозные и нравственные постулаты, а также обычаи.

   2.4. Социалистическая система (семья).

На социалистические правовые системы  Европы, Азии и Латинской Америки, составлявшие «социалистический лагерь», существенное влияние оказала первая социалистическая правовая система - советская. Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и  являются (например, Китай, Куба) разновидностями  советского права. Следовательно, на примере  права СССР можно рассмотреть  основные черты, присущие социалистическому  праву.

Социалистическое право сохранило  понятийный аппарат романо-германской правовой семьи и внешне ее структуру, такую же концепцию правовой нормы. Но есть и важные отличия: семейное право отделено от гражданского, исчезло торговое право, появилось колхозное и жилищное право. Конституционное право коренным образом отличается от конституционного права западных стран. Это выражается в том, что ведущая роль отведена коммунистической партии, а власть находится в руках советов всех уровней.

Основным источником социалистического  права являлось на первых порах революционное  творчество исполнителей, а позднее  нормативно-правовые акты, якобы выражающие волю трудящихся, подавляющегося большинства  населения, а затем всего народа, руководимого коммунистической партией, а на самом деле – интересы партийной  номенклатуры. 

Социалистическое право рассматривалось  как реализация марксизма-ленинизма. В своих работах советские  авторы всегда ссылались на К. Маркса и Ф. Энгельса, труды и речи советских  руководителей, программу и решения  коммунистической партии. Теоретически партийно-административные решения  не образуют право, но в СССР закон  подменялся именно ими.

Оригинальность советского права  выражается также и в том, что  здесь нет деления на публичное  и частное право. Воодушевленный марксистской доктриной, В. И. Ленин  писал: «Мы ничего частного не признаем, для нас все в области хозяйства  есть публично-правовое, а не частное».

Так как в СССР право являлось аспектом политики, то очень большое число законов и норм имело императивный характер, обеспечивалось партийной властью и принудительной силой правоохранительных (карательных) органов. В теории исключалась возможность для судебной практики выступать в роли созидателя норм права. Ей отводилась лишь роль строгого толкователя права.

Система советского права по внешнему виду сходна с романо-германским правом, однако есть и важные отличия. Социалистическое право рассматривалось как реализация марксизма-ленинизма. Социалистическая правовая семья, отличалась господством  публичного права над частным. Закон  в странах соцлагеря заменялся партийно-административным решением, судебный прецедент не являлся источником права. Очень большое число законов и норм имело императивный характер.

2.5. Система (семья)  обычного права.

Под системой обычного права  понимается существующая в странах Экваториальной, Южной Африки и на Мадагаскаре форма регламентации общественных отношений, основанная на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения социальных норм (обычаев). Обычай является наиболее древним источником права, известным всем правовым системам, однако если в странах романо-германского и англосаксонского права он выполняет лишь второстепенную роль, то в Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за пределами городов.

Также к особенностям данной правовой семьи можно отнести следующее:

• неписаный (некодифицированный) характер права;