Коммерческая концессия

      Согласия  пользователя по договору коммерческой концессии на изменение правообладателем своего фирменного наименования не требуется. Но при изменении правообладателем своего фирменного обозначения или коммерческого обозначения без согласия пользователя последний вправе расторгнуть Договор и требовать возмещения убытков, а в случае продолжения действия договора - вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося правообладателю вознаграждения. 

А) Фирменное наименование                                 

      Согласно  п. 4 ст. 54 ГК РФ, коммерческая организация  должна иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, зарегистрировавшее свое фирменное наименование, имеет исключительное право его использования. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ. В настоящее время законодательство не требует регистрации передачи другому лицу права пользования своим фирменным наименованием. Достаточно предусмотреть соответствующее условие в Договоре.

      Фирменное наименование должно удовлетворять  определенным правилам: оно включает указание на организационно-правовую форму коммерческой организации, может иметь особенности у организаций некоторых организационно-правовых форм. Регистрация фирменного наименования осуществляется одновременно с государственной регистрацией юридического лица. Фирменное наименование указывается в учредительных документах юридического лица. Акционерное общество может иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, иностранных языках, языках народов Российской Федерации¹³.

      Нужно иметь в виду, что до сведения потребителя должно быть доведено фирменное наименование изготовителя, а индивидуальный предприниматель должен представить потребителю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа. Указанная информация помещается на вывеске. Поэтому наряду с фирменным наименованием правообладателя пользователь должен указывать на вывеске и свое наименование.

Согласно ст.1032 ГК РФ, пользователь обязан информировать  покупателей (заказчиков) наиболее очевидным  для них способом о том, что он использует фирменное наименование (и другие средства индивидуализации) правообладателя в силу Договора.

      В международной практике часто заключают  специальные соглашения о том, что  все вывески, реклама и аналогичные  материалы с использованием торговых марок правообладателя должны нести на себе пометку (TM). 

Б) Правообладатель должен передать пользователю охраняемую    

    коммерческую информацию 

      Охраняемая  коммерческая информация не является объектом исключительных прав. Представляется, что это понятие нужно трактовать применительно к ст.139 ГК РФ (об информации, составляющей служебную тайну). Иначе говоря, «охраняемость» означает, что к информации нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к ее охране. Данная информация имеет коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. Упомянутая информация важна для усиления конкурентоспособности товаров, работ, услуг, реализуемых под фирменным наименованием, знаком обслуживания и т.п. правообладателя. В Договоре необходимо подробно описать все элементы передаваемой информации.

Пользователь  обязан не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную информацию.

      Определённые  трудности могут возникнуть при  рассмотрении следующих частных вопросов, связанных с применением ст.1027: является ли объектом, передаваемым по договору коммерческой концессии, деловая репутация правообладателя и нет ли противоречия между ст.150 ГК и ст.1027? Противоречия нет. Статья 1027 учла правила ст.150 ГК о том, что «деловая репутация» относится к правам, не подлежащим передаче. Не случайно о деловой репутации в ст.1027 ГК говорится не в п.1 (где речь идёт о предоставлении комплекса исключительных прав пользователю), а в п.2 (где речь идёт об использовании комплекса исключительных прав, деловой репутации, коммерческого опыта). Заменяет ли договор коммерческой концессии ранее применявшиеся авторский и лицензионные договоры? Нет, не заменяет. Дело в том, что договор коммерческой концессии заключается только в целях предпринимательства, чего нельзя сказать об авторском и лицензионном договорах.  

2.4. Права, обычно передаваемые пользователю

        Помимо передачи права на фирменное  наименование и (или) коммерческое  обозначение комплекс прав, передаваемый по Договору, может включать и другие права. 

Товарный  знак, знак обслуживания                         

      Под понятием «товарный знак» и «знак  обслуживания» (далее - товарный знак) понимаются обозначения, способные  отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических и физических лиц. Охрана товарного знака предоставляется на основании регистрации. Исключительное право владельца товарного знака подтверждается свидетельством. Регистрация производится Государственным патентным ведомством РФ (далее - Патентное ведомство). Регистрация товарного знака производится для определенного перечня товаров (услуг), сгруппированных по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков.

      Право на наименование места происхождения  товара не может передаваться. Условие  о передаче такого права - ничтожно!

      Охрана  этого объекта также регулируется Законом о торговых знаках. Понятие  «наименование места происхождения  товара» означает название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Правовая охрана наименования места происхождения возникает с момента регистрации.  

Изобретение, полезная модель, промышленный образец           

      Предоставление  права пользования этими объектами  регистрируется Государственным патентным ведомством РФ в соответствии с Правилами рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента и лицензионных договоров о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели. 
 
 

Объекты авторского права 

      Особенностью  объектов авторского права (авторские и смежные права, программа для ЭВМ, база данных, топология интегральной микросхемы и т.п.) является отсутствие необходимости в регистрации соответствующих прав. Не требуется, следовательно, и регистрации перехода этих прав, достаточно лишь соответствующего соглашения между сторонами. 

2.5. Другие условия, предусматриваемые договором

      Договор о передаче комплекса имущественных  прав включает в себя следующие условия. 

Срок  действия Договора 

      Стороны могут заключить Договор на определенный срок или без указания срока. Если срок определен, то в течение трех лет пользователь имеет преимущественное право заключить Договор с правообладателем на условиях не менее благоприятных, чем условия прекратившегося Договора. Правда, если правообладатель все-таки заключит новый договор коммерческой концессии с третьим лицом, то пользователь не сможет оспорить действительность этого договора или перевести на себя права и обязанности пользователя по этому договору. Если правообладатель нарушит преимущественное право пользователя, то последний вправе требовать возмещения убытков.

Условие о сроке  желательно включить в Договор.  
 
 

Территория  использования объекта  исключительных прав.  

      Стороны могут определить территорию использования  прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности пользователя. Это условие обычно встречается в лицензионных договорах.

Условие о территории нельзя путать с условием о том, что  пользователь вправе реализовывать  продукцию покупателям (заказчикам), имеющим местожительство на определенной территории.

      В соответствии с п.1 ст.1033 ГК РФ, договором  коммерческой концессии может быть предусмотрено обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действия данного договора в отношении  предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав.  

Исключительность       

      Сторонам  имеет смысл определить, вправе ли правообладатель предоставлять  аналогичный комплекс прав для использования на территории, закрепленной за пользователем. Исключительность использования пользователем комплекса прав может определяться не только территорией, но и сроком или видом деятельности. Например, если пользователь вправе использовать предоставленные права на территории всей страны в течение определенного срока, то правообладатель может быть обязан по Договору не предоставлять третьим лицам аналогичных прав до истечения указанного срока.

В мировой практике различают единичное соглашение о франчайзинге (Unit Franchise Agreement) и соглашение о франчайзинге с управляющим (Master Franchise Agreement). В первом случае предоставляется неисключительная концессия (правообладатель заключает Договор с различными пользователями), а во втором случае - исключительная (правообладатель не может заключать на территории страны пользователя Договор с третьими лицами, а пользователь получает исключительное право предоставлять субконцессии на территории своей страны). 

Субконцессия 

      Стороны договора коммерческой концессии могут предусмотреть право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам (вторичным пользователям) использовать комплекс исключительных прав или его части¹⁴. Если Договором это право пользователя не предусмотрено, то он не может предоставлять субконцессии третьим лицам без согласия правообладателя.

      По  договору субконцессии пользователь выступает  в роли вторичного правообладателя, а другая сторона - в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объём не может выходить за пределы прав пользователя¹⁵. Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем его обязанностей по договору концессии.

      Договор коммерческой субконцессии не может  быть заключён на более длительный срок, чем договор концессии, на основании  которого он заключается. Если договор  коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключённые  на его основании договоры коммерческой субконцессии.

      К договору коммерческой субконцессии применяются  правила о коммерческой концессии, в частности относительно оформления и регистрации договора, а также  других прав и обязанностей сторон.

      Для того чтобы вторичные пользователи не находились в зависимости от судьбы первичного Договора, законодатель установил, что при досрочном прекращении Договора договор коммерческой субконцессии не прекращается, а права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по Договору) переходят к первичному правообладателю. С другой стороны, пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей. Указанные нормы диспозитивны, т. е. стороны вправе установить и другие условия. 

2.6. Обязанности сторон по договору

      Стороны могут предусмотреть любые не противоречащие законодательству обязанности, однако некоторые обязанности возлагаются  на стороны императивно¹⁶. Иначе говоря, ГК РФ устанавливает для сторон по Договору некоторые обязательные условия. Ниже я привожу обязанности сторон, установленные ГК РФ, а также некоторые обязанности, обычно устанавливаемые в договорах коммерческой концессии. Этот перечень примерный.

      Правообладатель по Договору обязан¹⁷:

• предоставить пользователю комплекс прав;
• передать пользователю техническую (чертежи, схемы, описания, инструкции, правила и т.п.) и коммерческую документацию (паспорта объекта, расчёты экономического эффекта, лицензии и т.п.), иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему прав;
• проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
• выдать пользователю предусмотренные Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (в соответствии с Законом об охране программ ЭВМ, Законом об охране интегральных микросхем, Патентным законом);