Уголовная ответственность за мошеничество (по законодательству Республики Казахстан)

     Для правильной квалификации необходимо рассмотреть  вопрос о том во всех ли случаях  похищенное имущество должно обладать таким признаком, как вещественность и как решается вопрос об этом признаке предмета хищения в случае посягательства на имущество находящееся на банковском вкладе или счете. Кроме того, поскольку зачастую безналичные средства похищаются в банке, маскируя хищение кредитным договором, коснемся вопроса определения принадлежности денежных средств, которыми преступно завладевают.

     Вопрос  о предмете хищения при завладении безналичными средствами заострен правоприменительной практикой потому, что нередко при поступлении похищенных средств на счет фирмы и притом, что эти средства не были затем «обналичены», рассматриваемые действия квалифицируются следственными органами как покушение на хищение. Казалось бы, определяя момент окончания хищения, следует руководствоваться установленными в правоприменительной практике и науке уголовного права критериями для разграничения оконченного хищения и покушения на него. Первым является момент выхода имущества из владения собственника, а вторым - момент, с которого виновный имел возможность фактически распорядиться похищенным.

     Однако  многие работники правоприменительных  органов не могут согласиться с тем, что похищенные указанным образом безналичные денежные средств, а могут находиться в распоряжении виновных даже не будучи «обналиченными», и, кроме того, указывают на то, что такие средства не обладают признаком вещественности. Мотивируя тем, что с момента, когда эти средства превратятся в наличные, можно будет говорить об оконченном хищении. Такая позиция привода к тому, что по ряду уголовных дел действия похитителей квалифицировались как покушение на хищение, хотя эти средства уже находились на счете фирмы, которой руководил мошенник, получивший возможность ими распоряжаться, даже не «обналичивая». /9, с.117/

     Таким образом, проблема в значительной степени  может быть решена путем обращения к вопросу об определении предмета хищения применительно к новым способам мошенничества. В последние годы система расчетов, когда деньги используются в качестве платежного средства не «превращаясь» в денежные знаки, стало представлять немалую сложность для практики и теории квалификации хищений. Для этой задачи была предпринята попытка ревизовать то утверждение, что «предмет хищения всегда материален, составляет часть материального мира, обладает признаком вещи».

     Следует сказать, что такая позиция в  целом преобладала в дискуссии о возможности отнесения к предмету хищения электроэнергии, информации и т.п. И если ранее мнение, что необоснованное расширительное истолкование органом правосудия понятие «имущество» как предмета хищения приводит к ошибочному применению закона об ответственности за названное посягательство, было связано с понятием имущества как предмета хищения, то ныне, будучи легитимировано, понятие хищения представляет собой образец бланкетной нормы и требует уяснения путем обращения к гражданскому законодательству.

     Если  исходить из тех соображений, что согласно статьи 115 ГК РК к имуществу относятся и деньги. Статья 127 ГК, озаглавленная «Деньги», указывает на рубль как на платежное средство, одновременно устанавливая, что платежи на территории РК осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Таким образом, систематический подход в анализе указанных норм заставляет отнести так называемые безналичные деньги, то есть денежные средства, находящиеся на банковских счетах, к имуществу, а отсюда - и к чужому имуществу, могущему быть предметом хищения.

     А раз в понятие имущества входят и так называемые безналичные  средства, то при поступлении их на счет фирмы в результате хищения  и при том, что виновные могли  фактически ими воспользоваться, деяние подлежит квалифицировать как оконченное хищение. Кому же в рассматриваемых ситуациях принадлежит указанное имущество: лицу, передавшему свои средства в банк по, различного вида договорам, или самому банку?

     Один  из центральных вопросов определения  хищения - предмет хищения. Объект хищения, как известно, отношения собственности и хищение - это всегда имущественные преступления, а его предмет - чужое имущество, то есть имущество, находящееся полностью или частично, в чьей то собственности или законном владении. /14, с.201/

     На  практике при квалификации хищений иногда допускаются ошибки, связанные с неправильным пониманием новых отношений собственности

     2.2 Особенности расследования  крупных финансовых  мошенничеств

     В последнее время возросло количество расследуемых уголовных дел, связанных  с хищениями денежных средств путем крупных финансовых мошенничеств. Преступные группировки используют для совершения мошенничеств все более сложные структуры, которые включают фирмы, брокерские конторы, особенно стараются включить в эту систему коммерческий банк, который бы их обслуживал. Принципиальна методика расследования указанных уголовных дел аналогична той, что используется при расследовании любых хищений в хозяйственной сфере. Однако для полного исследования действий руководителей мошеннических фирм и их правильной юридической квалификации требуются определенные знания механизма функционирования финансового рынка, его нормативной базы и практики деятельности инвестиционных компаний

     Многие  мошеннические фирмы могли быть разоблачены еще на первоначальной стадии своей деятельности, однако этому мешал, условно говоря, «синдром свободы предпринимательства», усиленно внедрявшийся в правосознание граждан и, в частности, сотрудников правоохранительных органов. В то же время, анализ первичных рекламных материалов той или иной компании позволяет следователю достаточно близко подойти к решению главного вопроса: имелись ли в деятельности компании, к которой граждане предъявляют претензии, признаки мошенничества или неисполнение договорных обязательств явилось следствием сложившихся экономических условий, неумелого руководства, при которых конфликт подлежит разрешению в гражданско-правовом порядке.

     Обстоятельства  обмана могут быть выяснены в ходе допросов потерпевших. Вопросы следователя, прежде всего, должны быть направлены на выявление объективной возможности потерпевшего или свидетеля правильно оценить ситуацию.

     Сложность расследования дела заключалась  в том, что вклады в компанию сделали  около сотни юридических и  десятки тысяч физических лиц.

     Практически неизвестны случаи привлечения кого-либо к уголовной ответственности за покушение на мошенничество из-за чрезвычайной сложности доказывания умысла на стадии приготовления.

     В то же время обнаружение умысла, на обман контрагента возможно, как правило, еще на стадии подготовки сделки, и поэтому профилактика предпринимательского мошенничества вполне реальна.

     Умысел  на мошенническое завладение средствами граждан подтверждается несоответствием уставного фонда, завышенными процентными ставками (от 400 % до 910 %), размерами выплат по выдаваемым гражданам свидетельствам, сертификатам и их несоответствием договорам, отсутствием надлежащего бухгалтерского учета, а также денежных средств на открываемых счетах. /11, с.142/

     Анализ  причин, способствовавших совершению мошеннических хищений, показал, что одним из важных элементов доказывания умысла на совершение данного вида преступления является изучение обстоятельств регистрации компаний.

     Во-первых, она может производиться по подложным документам. Это обусловлено тем, не редко регистрацией организаций занимаются не сами учредители, а фирмы-посредники.

     Во-вторых, существует возможность регистрации  компаний, желающих заниматься лицензионной деятельностью, без одновременного получения лицензии. Данное обстоятельство используется мошенниками для фактического начала лицензионной деятельности без права на нее, поскольку контроль за такой деятельностью в первое время никем не осуществляется.

     Основной вопрос при квалификации - наличие ст. 192 УК РК. Первоначальными признаками для возбуждения уголовного дела являются:

• наличие систематической деятельности финансовых компании по сбору денежных средств,
• сомнения в возможности выполнения обязательств, взятых на себя структурой, принимающей денежные средства. Как правило, это выражается в массовом невыполнении принятых обязательств.

     Задачами  расследования мошенничества являются:

1. Воссоздание максимально подробной картины поступления и расходования денежных средств.
2. Отработка доводов обвиняемых или подозреваемых об их расчетах по выполнению обязательств перед вкладчиками.
3. Сложность доказывания обмана клиентов объясняются тем, что реклама фирмы никогда не приглашала граждан именно к партнерству, то есть к фактическому совладению предприятием, и никогда не обещала гражданам вообще никаких дивидендов. Следовательно, руководство компании вроде бы никогда не обманывало своих акционеров информацией о том, что они чем-то владеют, что-то производят или продают, занимаются какой-либо деятельностью, приносящей стабильный доход, от которого, в конечном счете, и зависит курсовая стоимость акций в каждый конкретный момент, Таким образом, уже на стадии ознакомления с рекламными роликами или текстами можно было сделать однозначный вывод о том, что у этой компании нет серьезного бизнеса, и граждан приглашают принять участие в самой обычной финансовой спекуляции, а не в инвестировании каких-либо коммерческих проектов. Доходы от такой спекуляции в принципе возможны только тогда, когда спрос превышает предложении. Именно эта цель - создание ажиотажного спроса - и была поставлена перед рекламой, и она эту задачу выполнила

     К этому следует добавить, что реклама  как элемент обмана присутствует в той или иной форме в деятельности всех мошеннических компаний. В основе ее принцип исполнения обязательств перед первоначальными вкладчиками для последующего вовлечения в финансовую аферу все большего числа граждан и организаций

     Заканчивая  разговор о квалификации, следует  заметить, что многообразие способов и форм мошенничества на финансовом и фондовом рынках не дает возможности привести примеры по каждому из них. В каждом отдельном случае мошенники используют несовершенство хозяйственного законодательства, халатность должностных лиц, некомпетентность руководителей коммерческих структур и частных инвесторов.

     Планирование  и совершение хищений денежных средств  в массовом масштабе маскируются внешне с законной предпринимательской деятельностью и сопровождается различными формами обмана на всех стадиях подготовки и реализации преступного умысла. Поэтому при расследовании данной категории преступления необходимо тщательным образом исследовать все даже самые незначительные обстоятельства, связанные с учреждением, регистрацией и  финансово-хозяйственной  деятельностью мошеннических компаний, кропотливо собирать доказательства обмана на всех этапах подготовки и осуществления преступления, учитывая, что каждый отдельный из рассмотренных элементов обмана сам по себе доказательством преступного умысла еще не является, но в совокупности с другими может служить основанием для обвинения лица в покушении или совершении мошенничества.

     Необходимо  также устанавливать факты использования  денежных средств в целях личного  обогащения: приобретение недвижимости, автомашин и т. д. они будут иметь значение не только для оценки деятельности созданной структуры, но и личной вины отдельных членов преступной группы.

     Это наиболее трудоемкая часть расследования, в которой необходимо:

• организовать проведение ревизии всей финансово-хозяйственной деятельности структуры, принимавшей деньги,
• максимально полно допросить всех вкладчиков;
• сверить данные допросов с материалами ревизии, исключить дублирование одних и тех же сумм по различным видам учета;
• составить максимально подробную картину поступления денег и их расходования в хронологическом порядке.

     Проведение  ревизии, как правило, осложняется  неполнотой бухгалтерского учета, в связи, с чем большое значение имеют данные оперативного учета, если их удается изъять.

     С учетом необходимости ссылки в акте ревизии только на бухгалтерские документы необходимо рассмотреть вопрос о восстановлении бухгалтерского учета хотя бы частично.

     При организации работы очень важно, чтобы в ходе каждого допроса была установлена сумма прямого ущерба без начисления процентов, а это вызывает сложность в связи с частыми случаями переоформления обязательств. Были выявлены значительные суммы, необоснованно списанные как выданные вкладчикам.

     Следует особо выделить необходимость установления расхода на инвестирование деятельности, которая может давать прибыль, и устанавливать размеры поступления такой прибыли. В деле, рассмотрение расследования которого мы закончили, такой прибыли установлено не было. Сам факт отсутствия прибыли очень важен. Также очень важно, чтобы сведения о поступлении денежных средств и их расходовании были за весь период в хронологическом порядке. По делу такие сведения были даны помесячно, что дало возможность сделать несколько важных выводов: