Исторические предпосылки развития института договора

     Обязательства представляют собой наиболее распространенный вид гражданских правоотношений.¹⁹ Обязательством так же именуют и документ, в котором перечислены обязанности должника (долговая расписка) или права и обязанности сторон (договор). Для обязательства характерна тесная связь с правом собственности. Обязательство выступает правовой формой имущественных отношений в динамике, так как отражает в себе процесс переход материальных благ от одних лиц к другим, выполнение работ, оказание услуг. Собственник заключает договоры, распоряжаясь своим имуществом, а обязательство по передаче вещи прекращает право собственности на эту вещь одного субъекта правоотношений и создает его у второго субъекта. При этом ни одна обязательственная норма российского договорного права не ограничивает содержание обязательства признаком имущественного характера. Бывают и неимущественные обязательства: вытекающие из договоров поручения, обязательства из соглашения с издательством автора написать главу к определенному сроку и т.п. 

     2.2. Понятие и значение договора. 

     Гражданско-правовой договор по установлению закона представляет собой наиболее распространенный вид  юридических фактов.²⁰ В перечне оснований возникновения гражданских прав и обязанностей (ст.8 ГК РФ) на первом месте стоят договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а так

же договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные  законом, но не противоречащие ему.

     Издание законодательных актов, определяющих общие правила

поведения, само по себе не порождает взаимоотношений  между субъектами,  
которым они адресованы. Заключение же договора между конкретными лицами влечет возникновение конкретного отношения между ними. Договор выполняет функцию формирования правовых связей между определенными лицами.²¹

     Договор является одним из важнейших оснований возникновения обязательств в соответствии с п.2 ст.307 ГК РФ. ГК определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей.

     Понятие «сделка» шире понятия «договор», так  как может быть не только двусторонней и многосторонней, но и односторонней. Таким образом, договор всегда является сделкой, но последняя далеко не всегда является договором. Договор – это наиболее распространенный вид сделки. К договорам применяются общие для всех сделок правила (об условиях действительности сделок, об их форме и т.д.).

     Договор – уникальное средство обеспечения  порядка и стабильности в экономическом  обороте (возможность заключения договора создает уверенность у субъектов  гражданского правоотношения в том, что их интересы могут быть осуществлены, реализованы и защищены, а возникшие изменения могут быть учтены при его исполнении). Это форма соблюдения интересов субъектов гражданских правоотношений и основная форма осуществления предпринимательской деятельности, обеспечивающая реализацию продуктов и обмен материальными благами. Изучение торговой практики позволяет оперативно выявить тенденции и своевременно реагировать на возникшие потребности в тех или иных товарах и услугах с

целью их успешного удовлетворения.²²  

     2.3. Содержание договора. 

     Совокупность  условий, в которой закреплены права  и обязанности сторон договора, является содержанием договора. Согласно ст. 421 ГК РФ «свобода договора» стороны  могут заключить договор, как  предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Существует еще один аспект проявления свободы при заключении договора. Когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от содержащегося в ней; при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.²³

Условия договора делятся на существенные, обычные и случайные. Договор  считается заключенным, если между  сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст.432 ГК РФ). Гражданское законодательство относит к существенным условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а так же все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст.432 ГК РФ). Существенными признаются те условия, которые ставят в зависимость от их содержания в договоре действительность этого договора. Отсутствие в договоре купли-продажи цены или указания на вещь, собственность на которую передается по договору, лишает договор силы. Особую группу существенных условий составляют такие, которые, не будучи обязательными  
в силу закона или необходимыми для договора данного типа, включаются сторонами по заявлению одной из них.²⁴ Однако следует помнить, что если стороны не придут к соглашению хотя бы по одному из существенных условий, то договор заключенным быть не может.

     Обычные – условия, которые на практике включаются в содержание данного договора, однако их отсутствие не влияет на его действительность. Эти условия не нуждаются в согласовании, так как присущи данному типу договоров и чаще всего соответствуют относящимся к этому договору диспозитивным нормам. Если же обычное условие не было включено в договор, то в случае спора используется диспозитивная норма.

     Случайные условия – условия, не характерные  для данного договора, однако, если стороны согласились на их включение  в договор, они остаются значимыми, приобретают свойства существенных.

     В соответствии то ст.427 ГК РФ в договоре могут быть предусмотрены примерные условия, разработанные для договоров данного вида и опубликованные в печати. Если в договоре не содержится отсылка* к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст.5 и п.5 ст.421 ГК РФ.²⁵  

     2.4. Формы договоров. 

     Согласно  п.1 ст.434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной в совершении сделок, если законом для договоров данного вида не предусмотрена определенная форма.

     Форма договора – это способ выражения  воли сторон. Именно она является основанием для установления прав и обязанностей сторон, защиты нарушенных прав, судебного  разбирательства и т.д.

     Итак, поскольку договор заключается  в любой форме, предусмотренной  в совершении сделок, договор может быть заключен в устной, письменной (простой или нотариальной) форме (п.1 ст.158 ГК РФ), для некоторых видов договоров предусмотрена государственная регистрация.

     Участники гражданских правоотношений вправе самостоятельно выбирать форму заключаемого договора. Однако закон устанавливает пределы использования устной формы, а для некоторых договоров определяет как обязательную нотариальную форму или государственную регистрацию. Случаи невыполнение указания закона о «минимальных требованиях» к форме сделки не всегда рассматривается как правонарушение. Закон предоставляет здесь сторонам руководствоваться собственными соображениями (удобства, этичности и др.), возлагая на них риск, связанный с невыполнением требований закона о форме сделки.²⁶

     Устно может быть заключен договор, для  которого законом не установлена  письменная форма, что следует из п.1 ст.159 ГК РФ. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным  после придания ему условленной  формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась, о чем говорится в абз.2 п.1 ст.434 ГК РФ. Устно заключаются договоры, исполняемые при самом совершении данной сделки. Одним из способов заключения договора в устной форме является «молчание». Согласно п.3  
26 - ст.158, молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. При этом молчание не признается по закону акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Устная сделка совершается путем совершения конклюдентных действий (волеизъявления), из которых явствует намерение (воля) совершить конкретную сделку. Совершение конклюдентных действий так же может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.²⁷

     Письменной  формой договора считается документ, подписанный обеими сторонами. Так  же письменной формой заключения договора считается направление в письменной форме предложения заключить договор и его принятие путем совершения фактических действий по выполнению предложенных условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д.).²⁸ Примерами письменной формы договора может служить расписка (приложение 3), выдача именной ценной бумаги (вексель, облигация). Кроме того, при оформлении письменных договоров часто используются типовые бланки (приложение 4), наличие которых не означает запрета на внесение в них изменений. Стоит различать типовые бланки от типовых форм договоров, утверждаемых Правительством РФ, условия которых изменению не подлежат.

     В простой письменной форме заключаются  договоры, которые не могут быть заключены в устной форме. В письменной форме должны заключаться договоры юридических лиц между собой и с гражданами, сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки. ГК РФ предусматривает, что законом, иными правовыми актами и соглашениями сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна

соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью  и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.

     Государственная регистрация требуется при заключении договоров купли-продажи, мены объектов недвижимости, аренды недвижимого имущества на срок от года и более, залога недвижимого имущества. Государственной регистрации полежат сервитуты и ипотеки. Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года в ст.2 определяет «государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним» как юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ. Государственная регистрация, согласно этому закону, является единственным доказательством существования зарегистрированного права на недвижимое имущество, которое может быть оспорено только в судебном порядке. Государственная регистрация прав проводится на всей территории Российской Федерации по установленной настоящим Федеральным законом системе записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Датой государственной регистрации прав является день внесения соответствующих записей о правах в Единый государственный реестр прав. Государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со статьями 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. По прохождении процедуры государственной регистрации выдается свидетельство о государственной регистрации (приложения 1,2).

     Необходимо  заверение нотариусом (приложение 5) доверенностей на совершение сделок, требующих государственной регистрации. Согласно Основам законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993г., в случае отсутствия в поселении нотариуса право совершать нотариальные действия, предусмотренные статьей 37 настоящих Основ, имеют глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения.

      Форма сделки выполняет важнейшие функции: предупредительную, разъяснительную, доказательственную и обеспечительную. Полную реализацию указанных функций может обеспечить только нотариус. Он нацеливает стороны на тщательное обдумывание планируемого шага, выясняя основания, мотивы и цели сделки. Именно нотариус обязан разъяснить сторонам последствия совершаемого юридического действия. Нотариальный акт снимает все проблемы, касающиеся достоверности совершения сделки. Нотариальная форма препятствует заключению незаконных сделок. Такой риск снижается уже в силу самого факта квалифицированной юридической помощи при подготовке сделки. К тому же в случае наступления для граждан неблагоприятных последствий вследствие признания заключенной сделки недействительной гарантируется возмещение нотариусом вреда. Правда, для реального осуществления последней функции необходимо усовершенствовать действующие нормы Основ законодательства о нотариате, регулирующие гражданско-правовую ответственность нотариусов. Но это вполне решаемая задача в свете разработки закона об организации и устройстве нотариата.

        Можно выделить шесть групп  сделок, требующих квалифицированной помощи нотариуса при их заключении и обязательного нотариального удостоверения: сделки, направленные на реализацию и обеспечение семейного интереса участников гражданских правоотношений, аналогичным способом рекомендуется заключать договор о разделе имущества супругов (п. 2 ст. 38 Семейного кодекса). Размещение перечисленных норм в Семейном кодексе не препятствует рассмотрению указанных соглашений в качестве гражданско-правовых.

        Нотариальными должны являться  сделки, имеющие целью реализацию  и обеспечение представительства и посредничества. Нотариальная деятельность упоминается в нескольких статьях главы 10 ГК РФ "Представительство, доверенность" (ст. 185, 186, 187). Свидетельством признания важности нотариальной формы для доверенностей служит и Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", который (хотя и не при принятии, а лишь в 2003 г.) ввел обязательную нотариальную форму для доверенностей, связанных с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 16). В свете сказанного логичным было бы закрепление правила о том, что доверенности физических лиц на распоряжение недвижимым имуществом должны иметь нотариальную форму. Кроме того, целесообразно установление нотариальной формы для посреднических договоров поручения и комиссии, а также агентского договора, если они заключаются в отношении недвижимого имущества. Такой порядок принят законодательствами ряда стран.