Предметом договора займа могут быть деньги или вещи, определенные родовыми признаками. Предметом кредитного договора являются денежные средства, за исключением товарного кредита. Наиболее часто предметом договора служат деньги.

     Иностранная валюта и валютные ценности могут  быть предметом договора займа на территории РФ с соблюдением правил ст. 140, 141 и 317 ГК (п. 2 ст. 807 ГК РФ).

     Законным  платежным средством на территории РФ, обязательным к приему по нарицательной  стоимости, является рубль. В соответствии со ст. 317 ГК РФ денежные обязательства, к каковым относится и договор  займа, должны быть выражены в рублях. В договоре займа, независимо от его субъектного состава, может быть предусмотрено, что он подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон. В связи с этим по договоренности стороны могут взять за основу для расчетов, к примеру, курс любого банка, а также установить свой собственный курс соотношения избранной ими валюты и рубля.

     Заем  денежных средств в иностранной  валюте и валютных ценностях должен соответствовать действующему законодательству о валютном регулировании. В соответствии с нормами ныне действующего законодательства заем денежных средств в иностранной валюте может производиться исключительно в безналичном порядке через уполномоченные банки.

     Таким образом, договор с предоставлением суммы валютного займа в иных, не предусмотренных законом случаях, является ничтожной сделкой.

     ГК  РФ предусматривает, что сторонами  займа могут быть любые лица. Это  правило распространяется исключительно  на договор займа, а не на кредитные  сделки. Для кредитных договоров в роли займодавца может быть имеющая соответствующую лицензию кредитная организация. Одно коммерческое юридическое лицо может выдавать другому коммерческому юридическому лицу товарный кредит, а в определенных случаях оформить сделку денежного займа путем выдачи векселя (вексельное обязательство).

     Но  если юридическое лицо не является кредитной организацией, оно не вправе систематически кредитовать денежными  суммами третьих лиц, в том  числе и своих партнеров⁷.

     Не  могут выступать в качестве заимодавцев финансируемые собственником учреждения, поскольку содержание их ограниченного вещного права не включает возможности, распоряжения имуществом собственника (п. 1 ст. 298 ГК РФ). Данные юридические лица, в том числе казенные предприятия, могут приобретать статус заимодавца только с согласия собственника (п. 1 ст. 297 ГК РФ).

     Договор займа предполагает возмездным, причем размер процентов определяется самим  договором (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Безвозмездный  характер займа – устанавливается  либо законом, либо договором. Безвозмездными закон считает заем вещей и бытовой заем между гражданами на сумму, не превышающую 50-кратную величину МРОТ, причем и в этих случаях стороны могут договориться о возмездном характере их отношений (п. 3 ст. 809 ГК РФ).

     В случае возмездности договора и отсутствии в самом договоре прямого указания о размере процентов, он определяется аналогично правилам установленным  по взиманию процента за пользование  чужими денежными средствами (п. 1 ст. 395 ГК РФ). По сложившейся традиции данные проценты по соглашению могут взыскиваться как в денежной, так и в натуральной форме и, следовательно, не зависят от предмета займа. Проценты, могут выплачиваться в любом согласованном при заключении договора порядке, в том числе и однократно.

     Но если стороны не зафиксировали это, то в соответствии с обычаем делового оборота проценты взыскиваются ежемесячно (п. 2 ст. 809 ГК РФ).

     Проценты  за неисполнение денежных обязательств, следовательно, и для договора займа  является санкцией за нарушение договора, а не платой за кредит. Следовательно, они могут начисляться сверх процентов установленных договором займа, если иное не предусмотрено соответствующими условиями конкретного договора. Такие проценты подлежат начислению со дня, когда сумма должна быть возвращена и до дня фактического возврата (ст. 811 ГК РФ, п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 8 октября 1998г. «О практике применения положения ГК о процентах за пользование чужими денежными средствами») и подлежат взысканию, только при нарушении такого заемного обязательства, предметом, которого выступают деньги, а не вещи¹.

     Предметом договора займа могут быть либо деньги, либо иные движимые вещи, определенные родовыми признаками. В качестве предмета займа не могут выступать вещи, ограниченные в обороте, если только стороны договора не относятся к числу участников оборота, имеющих разрешение на совершение сделок с такими вещами⁸.

     Кредитный договор - договор консенсуальный, т.е. в отличие от реального договора займа вступает с момента достижения сторонами соглашения.

     Консенсуальный  характер означает, что заемщик может  принудить заимодавца к выдаче кредита, отказ от выдачи которого, может  последовать при наличии обстоятельств  очевидно свидетельствующих о невозможности  возврата суммы кредита (п. 1 и 2 ст. 821 ГК РФ).

     Заемщик в свою очередь не может быть принужден  к получению кредита, если иное не предусмотрено законом, самим договором.

     Субъектный  состав кредитного договора: заимодавцем может быть банковская, иная кредитная организация имеющая лицензию Центрального банка РФ. Иные субъекты гражданского права лишены возможности предоставлять кредиты по кредитному договору, и могут выступать лишь в роли заемщиков.

2.2. Форма договора займа и кредита.  Права и обязанности сторон

     Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме в тех случаях, когда его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда; если займодавцем является юридическое лицо, договор займа должен быть облечен в письменную форму независимо от суммы займа (п. 1 ст. 808 ГК РФ). Расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу займодавцем определенной денежной суммы (определенного количества вещей), является подтверждением заключения договора займа.

     Несоблюдение письменной формы договора займа, в отличие от кредитного договора, не лишает его юридической силы, не влечет его ничтожности (ст. 820 ГК РФ), но, по общему правилу, установленному ст. 162 ГК РФ, стороны лишаются права подтвердить факт заключения договора свидетельскими показаниями.

     В отличие от ранее действовавшего законодательства договор займа  согласно п. 3 ст. 809 ГК РФ может быть безвозмездным. Договор займа предполагается безвозмездным, если в нем не предусмотрено  иное, в случаях, когда он заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением одной из сторон предпринимательской деятельности, а также, если по договору займа передаются не денежные суммы, а вещи, определенные родовыми признаками.

     Простая письменная форма договора займа  применяется в случаях:

     1. Если сумма договора между  физическими лицами более 10 МРОТ;

     2. Если одной из сторон выступает  юрид. лицо (п. 1 ст. 808 ГК РФ).

     Простая письменная форма может быть заменена предоставлением расписки заемщика, либо иным доказательством, подтверждающим передачу денежной суммы или иного. Поэтому в качестве доказательств иногда фигурируют счета-фактуры, платежные поручения банку и т.д⁹.

     При несоблюдении простой письменной формы  действуют правила ст. 162 ГК РФ. Расписка в процессуальном смысле означает определенный вид письменного доказательства, документ, подтверждающий содержащиеся в нем факты или обстоятельства, допускаемые гражданским процессуальным законодательством, в качестве одного из видов доказательств. Выдача расписки – это односторонняя сделка.

     Данные  правила применяются в случае возникновения спора со стороны  заемщика. Это происходит:

     1. Когда доказывается неполучение  денежных средств;

     2. Или их получение в меньшем  количестве, чем это было согласовано  сторонами (ст. 812 ГК РФ).

     Если  договор займа требовал письменной формы, а форма не соблюдена, то ссылка на свидетельские показания не допускается. Исключение составляют сделки, при которых воля стороны, была искажена. Это сделки совершенные под влиянием обмана, насилия и т.д. на основании ст. 179 ГК РФ.

     По  договору займа, обязанное лицо –  заемщик, уполномоченное – заимодавец. ГК регламентирует лишь поведение заемщика и строго определенного последствия (ст. 810, 811, 813 ГК РФ).

     Императивным  предписанием закона определяется момент исполнения обязанности заемщика –  сумма займа признается возвращенной и долг погашенным либо в момент фактической передачи ее заимодавцу, либо в момент зачисления суммы займа на счет заимодавца. Только этот момент считается юридически значимым – такие операции, как списание соответствующих сумм со счета плательщика или поступления соответствующих суммы на корреспондентский счет, обслуживающего заемщика банка ничтожны и не ведут к окончанию договора займа (на сумму долга могут начисляться проценты). Но это правило диспозитивно, и иной порядок может быть предусмотрен в конкретном договоре займа по собственному усмотрению. На заимодавце лежат лишь так называемые кредиторские обязанности (п. 2 ст. 408 ГК РФ). 

ГЛАВА 3 Отдельные разновидности кредитного договора. Основания досрочного прекращения договора займа

3.1. Досрочное прекращение договора  займа

     В соответствии с определением договора займа сторонами по договору займа являются займодавец - лицо, передающее денежные средства или иные ценности другой стороне, и заемщик - лицо, получающее деньги или вещи.

     Кроме того, договор займа может быть оформлен с помощью векселя и  облигации (статьи 815 и 816 ГК РФ). Однако при этом необходимо иметь в виду, что положения гражданского законодательства будут применяться только в части, не противоречащей вексельному законодательству и законодательству, регулирующему вопросы выпуска и обращения облигаций.

     Прекращение действия договора одной из сторон до истечения срока договора при нарушении его условий другой стороной, а также по взаимному согласию. Такая возможность обычно отражается в самом договоре либо в дополнительном соглашении сторон, прилагаемом к основному документу. В случае немотивированного прекращения договора вопрос решается в арбитраже по заявлению ущемленной, потерпевшей стороны¹.

     На  основании статьи 450 ГК РФ изменение  и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено  Гражданским Кодексом РФ, другими законами или договором.

     По  требованию одной из сторон договор  может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной. Таким правом обладает сторона, в  отношении которой не выполнено встречное обязательство либо обстоятельства с очевидностью свидетельствуют, что оно не будет исполнено в установленный срок (ст. 328 ГК РФ). Может им воспользоваться и кредитор при просрочке должника, если в связи с этим исполнение утратило для него интерес (ст. 405 ГК РФ).

     Существенным  признается нарушение договора одной  из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она  в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Обстоятельства в этом случае изменяются после заключения договора настолько радикально, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. В подобной ситуации речь идет не о невозможности исполнения договорных обязательств, а о крайней затруднительности. Исполнить договор при таких условиях в принципе возможно, но это приведет к настолько нежелательным последствиям для стороны, что теряется сам смысл вступления в договорные отношения, которые должны быть по общему правилу взаимовыгодными.