Договор поручения и его применение в гражданском обороте

     Права и обязанности поверенного можно сформулировать следующим образом.

     Поверенный  вправе:

     - отказаться от поручения в  любое время;

     - требовать выдачи доверенности;

     - требовать уточнения указаний;

     - требовать от доверителя уплаты  вознаграждения, и исполнения иных  обязанностей доверителя по отношению к поверенному.

     Поверенный  обязан (ст. 974 ГК РФ):

     1) исполнять поручение в соответствии  с указаниями доверителя (вправе  отступать от них, если это  необходимо в интересах доверителя);

     2) лично исполнять поручение, кроме  случаев, когда: 

     - иное предусмотрено договором  и/или доверенностью;

     - он вынужден на то силой  обстоятельств для охраны интересов  доверителя.

     3) сообщать доверителю о ходе  исполнения поручения (по его  требованию);

     4) без промедления передавать доверителю все полученное по сделкам;

     5) по исполнении поручения или  при прекращении договора поручения  без промедления возвратить доверителю  доверенность, срок действия которой  не истек, и представить отчет  с приложением документов.

     Рассмотрим  указанные права и обязанности  поверенного подробным образом.

     Основная  обязанность поверенного – исполнение договора поручения, исполнение его  в соответствии с указаниями доверителя, то есть поверенный должен выполнять  те действия, которые ему поручены доверителем.

     Как мы уже подчеркнули, такие указания могут иметь место и после заключения договора поручения. Эксперты считают, что последующие инструкции доверителя не должны существенно менять объем действий, предусмотренных в договоре, а также смысл поручения согласно договору.

       В противном случае поверенный может отказаться от выполнения договора или требовать пересмотра условий договора.¹⁵ В литературе высказана и иная точка зрения. Так, Б.И. Пугинский считает, что указания позволяют в интересах доверителя оперативно корректировать первоначальные условия договора. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст.973 ГК РФ поверенный считается надлежаще исполнившим свою обязанность, если он совершил порученные действия в полном соответствии с указаниями доверителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения¹⁶

     На  наш взгляд, поскольку указания выдаются во исполнение поручения, они не могут  менять существо (существенные условия) обязательства, т.к. такие условия  предполагают их согласование, соответствующую форму выражения согласия, собственно, такой формой является договор поручения. Изменение же существенных условий договора в одностороннем порядке, путем указания доверителя, невозможно. Таким образом, указания доверителя могут касаться только предмета обязательства и действий поверенного по движению к достижению цели обязательства (например, содержание заключаемых сделок), но никак не изменять «первоначальные условия договора».

     Также необходимо заметить, что указания доверителя должны быть:

     а) правомерными, т.е. соответствовать  нормам закона или иным правовым актам; б) осуществимыми, т.е. такими, которые  возможно исполнить, воплотить в  действительность; в) конкретными, т.е. четко выраженными, а не неопределимыми. Как уже отмечалось, если указания направлены на совершение незаконной сделки – договор поручения может быть признан недействительным.

     Закон предусматривает право поверенного  отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это  необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос (п.2 ст.973 ГК РФ). При этом поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

     Итак, для отступления от указаний доверителя без предварительного запроса закон  устанавливает три объективных  условия, которые должны существовать в совокупности:

     - возникновение необходимости отступления  в связи с обстоятельствами  дела;

     - необходимость отступления определяется интересами доверителя;

     - поверенный не мог предварительно  запросить доверителя либо не  получил в разумный срок ответ  на свой запрос.

     Аналогичное право может быть предоставлено  поверенному доверителем в коммерческом представительстве - отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.

     Следующей обязанностью поверенного – является обязанность сообщать доверителю по его требованию все сведения о  ходе исполнения поручения (абз.2 ст.974 ГК РФ). Данная обязанность может быть уточнена в договоре в виде обязательства по предоставлению, например, ежемесячных отчетов о проделанной работе, понесенных расходах и т.д. В интересах доверителя получать оперативные данные о действиях поверенного с тем, чтобы вовремя корректировать их своими указаниями.

     По  факту окончания действия договора поручения, поверенный обязан представить доверителю подробный отчет (содержание отчета урегулируется соглашением или запросом доверителя) о действиях и работах, совершенных во исполнение договора с приложением оправдательных документов. Исследователи отмечают, что исполнение данной обязанности (предоставление итогового отчета) обусловлена двумя обстоятельствами.

     Она возникает только тогда, когда: 1) этого  требуют условия договора или 2) это  соответствует характеру поручения, т.е. по сложным поручениям, требующим  длительного времени и сложного документального оформления, подтверждающего произведенные поверенным затраты и различного рода действия во исполнение поручения.¹⁷

     Следующая обязанность поверенного - передавать доверителю без промедления все  полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения (абз.3 ст.974 ГК РФ). Поверенный обязан передать доверителю вещи, денежные суммы, ценные бумаги, полученные в результате проведения юридических действий, во исполнение договора поручения, а также все договора и иные документы, связанные с исполнение поручения, удостоверяющие произведенные поверенным действия и возникшие в результате этого у доверителя права и обязанности в отношении третьих лиц.

     Наконец, после передачи по договору всех документов и результатов действий, поверенный обязан вернуть доверенность, срок действия которой еще не истек.

     В заключение заметим, что договором поручения на стороны соглашения могут быть возложены иные обязанности и предоставлены права. Так, например, может быть закреплена общая обязанность сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну сторон, ставшую им известной в связи с исполнением договора поручения.

     3.3. Передоверие исполнения  поручения 

     Как уже было сказано, по общему правилу, поверенный обязан лично исполнять поручение, кроме случаев, когда иное предусмотрено договором и/или доверенностью или же он вынужден на то силой обстоятельств для охраны интересов доверителя.

     Право на передоверие исполнения поручения  другому лицу (заместителю) возникает  у поверенного лишь в случаях и на условиях, предусмотренных в доверенности. Поверенный может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочен на это доверенностью либо вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (п.1 ст.187 ГК РФ).

     Поверенным  должен быть соблюден следующий порядок  передоверия:

     Во-первых, передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего  доверенность и сообщить ему необходимые  сведения о лице, которому переданы полномочия. При этом неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные (п.2 ст.187 ГК РФ).

     Во-вторых, доверенность, выдаваемая в порядке  передоверия, должна быть нотариально  удостоверена (п.3 ст.187 ГК РФ). При этом срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана, в противном случае.

     Закон предоставляет доверителю безусловное  право отвести заместителя, избранного поверенным. Такое право не ограничено, в том числе, и сроком на отвод. Отвод заместителя может быть произведен доверителем, если последний сочтет, что выбранное в качестве заместителя поверенного лицо не может по деловым или иным качествам исполнить договор поручения.

     ГК  РФ не закрепляет порядок уведомление  сторонами друг друга о порядке  согласования кандидатуры заместителя, ее отвода, поэтому, представляется, что  согласование должно происходить путем  уведомления в письменном виде, в  противном случае, могут возникнуть проблемы подтверждения данных обстоятельств.

     Перейдем  к определению границ ответственности  поверенного за выбор заместителя. Согласно п.2 ст.976 ГК РФ, если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено, либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя. Если потенциальный заместитель (перечень заместителей) поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

     В юридической литературе высказано  две точки зрения о границах ответственности  поверенного за выбор заместителя.

     Первая  точка зрения – «за действия своего заместителя, как за свои собственные, поверенный несет ответственность лишь в случае, если он не выполнил обязанность известить доверителя о передаче своих полномочий заместителю и не сообщил ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия (п.2 ст.187 ГК РФ). Таким образом, правомерная замена поверенного своим заместителем в соответствии с п.1 ст.976 ГК РФ освобождает поверенного от ответственности за убытки, которые могут возникнуть в результате неправильных действий заместителя».¹⁸

     Вторая  точка зрения – «если заместитель поверенного поименован в договоре поручения, то ответственность в связи с ненадлежащим исполнением им поручения лежит на доверителе. Если же заместитель поверенного в договоре поручения не указан, то ответственность за его действия лежит на поверенном. В случае с договором поручения не имеет значения, исполнил ли поверенный свои обязанности, установленные статьей 187 Гражданского кодекса, о необходимости сообщить доверителю сведения о своем заместителе или нет. Этот вывод следует из п.3 ст.976 ГК РФ, который следует рассматривать как специальную норму по отношению к общим нормам, определенным статьей 187. Это же правило распространяется на случай, когда договор поручения вовсе не содержит условий о передоверии, при наличии разрешения передоверия в доверенности».¹⁹Согласимся, что в случае если личность заместителя определяется волей поверенного, то он отвечает за выбор заместителя и его действия. Однако, на наш взгляд, поверенный не отвечает за ведение дел заместителем, если не допустил ошибки в его выборе, то есть осуществил правомерную замену. Соответственно поверенный отвечает и за ведение дел заместителем, если осуществил передоверие с нарушением правил п.п.1 и 2 ст.187 ГК РФ. Таким образом, правильной является первая точка зрения.

     На  наш взгляд, во избежание ошибок и споров на практике, вопросы о  границах ответственности и порядке утверждения заместителя должны дополнительно разрешаться в рамках договора поручения.

     Обратимся к следующему вопросу, связанному с передоверием.

       Дискуссионным является вопрос о праве на «пере-передоверие»: может ли заместитель передоверить исполнение поручения и сколько раз поверенный может передоверять исполнение поручения?

     Нормы главы 49 не содержат ответа на данный вопрос, поэтому обратимся к мнению ученых-юристов. Большинство исследователей сходятся во мнении о том, что выполнение поручения может быть передоверено не более одного раза. Как мы уже подчеркивали, передача полномочий первому заместителю уже является исключением из общего правила, возможным в силу прямого указания. Исключений же, связанных с дальнейшим передоверием, закон не устанавливает, из чего, по нашему мнению, следует вывод о невозможности второго и дальнейших передоверий. Сказанное подтверждает и природа договора поручения, напомним, что один из признаков договора – доверительный характер взаимоотношений между доверителем и поверенным.