Авторский договор в системе гражданских правоотношений

Типовой постановочный договор на создание и постановку музыкально-сценического произведения 1977г. был договором заказа, что подтверждает его п.1, где сказано, что автор обязуется создать и передать театру для публичного исполнения оперу, балет, оперетту. 

Был принят закон, который отменил и заменил нормы раздела IV ОГЗ “Авторское право” (ст.ст.134-143) и предусмотрел в ст.33 только один вид авторского договора - договор заказа. ³

Однако, закрепление в законе авторского договора заказа не означает лишения  автора возможности самостоятельно обратиться в организацию (издательство, театр, студию), предложив ей свое произведение. 

В зависимости  от того, становится ли приобретатель  авторских прав по договору единственным их обладателем или не становится, авторские договоры подразделяются на договоры о передаче исключительных прав и договоры о передаче неисключительных прав.  

Принимая  во внимание провозглашенную гражданским  законодательством свободу договора, стороны не ограничиваются перечисленными видами авторского договора, каждый вид  которого имеет свои особенности, обусловленные как предметом так и способами использования произведения. 
 

3.2 Договоры о передаче исключительных и неисключительных прав  

Степень обладания правами породила два  вида авторских договоров: о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав.

Исключительность  авторских прав ассоциируется с  монополией их владельца, с его единственной над ними властью Вопрос об исключительных правах и об исключительной природе  авторских прав далеко не индифферентны  для юридической науки. На протяжении достаточно длительного времени идет его обсуждение. Пассивными субъектами исключительных прав являются все сограждане.

Законом “Об авторском праве и смежных  правах” предусмотрено несколько  иное, более узкое наполнение термина  “исключительные права”.

П.2 ст. 30 ЗоАП предусматривает, что авторский  договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных  договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицом”.

В данном случае издательство известило о  своих исключительных правах, которые  оно получило. Вместе с тем сам  автор вправе запрещать использование  произведения другими лицами, если лицо, которому были переданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права.

Согласно  п. 4 ст. 31 ЗоАП “права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью  или частично другим лицам лишь в  случаях, если это прямо предусмотрено договором”, т.е. понятие исключительности прав не включает в себя в силу прямого указания приведенной статьи право передачи третьим лицом (сублицензирования) прав, полученных по авторскому договору. Таким образом, приобретение исключительных прав на использование произведения не означает возможности их последующей переуступки третьим лицам. 

Объем исключительных прав автора и объем  исключительных прав правопреемника, правообладателя, наследника (используя  множественность терминологии закона) явно не совпадает. Автор имеет право разрешать третьим лицам использование произведения, а правообладатель лишь право запрещать использование другими лицами (п.2 ст.30 ЗоАП). 

Из всего  вышеизложенного следует вывод  о необходимости учета реалий современного законодательства и дальнейшей теоретической проработке проблемы исключительных прав в законодательстве, т.к. не вызывает сомнений, что один и тот же термин “исключительное право” не может быть разным по содержанию для третьих лиц, в зависимости от объема переданных по договору прав, которым таковое право передается. 

Другим  видом авторского договор является договор о передаче неисключительных прав. Этот договор разрешает пользователю использовать произведение наравне  с обладателем исключительных прав передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом. 
 

3.3 Договоры заказа и договоры на готовое произведение  

Договор заказа предусмотрен ст.33 ЗоАП. По этому  договору автор обязуется создать  произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.

Исходя  из понятия договора заказа, данное авторским законодательством, из термина  “автор” исключаются наследники и иные правопреемники.

К авторским  договорам заказа применяются общие  условия, касающиеся авторских договоров, а также дополнительное условие о выплате аванса указанного в п.2 ст.33 ЗоАП.

При заключении договора заказа следует учитывать  норму, содержащуюся в п.5 ст.31 ЗоАП, в соответствии с которой предметом  авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем.

Между тем в договоре заказа как раз  и определяются права Организации  на произведение, которое автор обязуется  создать в будущем. 

Для того, чтобы произведение, создаваемое по договору заказа, не подпадало под п.5 ст.31 ЗоАП, его следует указывать как можно более точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название и т.п. Иначе говоря, объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще не получившее объективную форму, не объектированное. 

Если  условие о точном и конкретном обозначении заказываемого произведения будет соблюдено, то нет препятствий  к тому, чтобы предметом договора заказа было не одно, а несколько произведений и чтобы договор заказа заключался на длительный срок.

П.2 ст.33 ЗоАП устанавливает обязанность  заказчика выплатить автору аванс  в счет установленного договором  вознаграждения.

При этом размер аванса, порядок и сроки его выплаты законом не регулируются, а определяются соглашением сторон. Исходя из смысла п.3 ст.31 ЗоАП, которым установлено, что вознаграждение по авторскому договору определяется в виде процента от дохода, полученного от использования произведения, авансом следует считать сумму, которая выплачивается до того, как у пользователя образовался этот доход. Поэтому по договору заказа авансом должен считаться не только платеж, который выплачивается до образования дохода у пользователя.

В п.2 ст.33 ЗоАП указывается на аванс, который уплачивается “в счет обусловленного договором вознаграждения”. Отсюда должен быть сделан вывод, что аванс вычитается из основного вознаграждения, а также что аванс является возвратным. Однако стороны договора могут предусмотреть выплату безвозвратного аванса.

В договоре заказа могут быть предусмотрены  неоднократные или периодические  авансовые платежи, оплата командировочных  расходов автора, а также других его расходов, связанных с созданием  произведения. Следует, однако, учитывать, что в этих случаях такой договор может рассматриваться как трудовой договор, а созданное произведение будет считаться служебным в соответствии со ст.14 ЗоАП.

В ст.33 Закона 1993г. говорится об одном виде авторского договора - о договоре заказа, который заключается в тот момент, когда произведение еще не создано автором. 

Однако, закрепление в законе авторского договора заказа не исключает того, что автор самостоятельно может  обратиться в организацию (издательство, театр, студию), предложив ей свое готовое  произведение. 

Поскольку рукопись произведения в этом случае передается без заключенного договора, автор подвергается большому риску. Организация не связана обязательством по соблюдению срока рассмотрения поступившей  рукописи и выполнения решения по ней. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

4. Элементы авторского договора 

1. Предмет авторского договора и его условия

Вопрос  о том, что выступает предметом  авторского договора, решается не столь  однозначно, как это может показаться на первый взгляд. Большинство ученых в качестве предмета авторского договора рассматривают то произведение науки, литературы и искусства, по поводу создания и (или) использования которого стороны вступают в договорные отношения. В таком подходе есть определенный резон, особенно когда дело касается авторского договора заказа. Произведение здесь выступает как тот творческий результат, который должен быть достигнут автором по заданию пользователя и передан ему для использования.  

Вместе  с тем нельзя не учитывать того, что авторский договор опосредует отношения, связанные с использованием творческих произведений. Основной интерес пользователя состоит не в том, чтобы на свет появилось творческое произведение как таковое, а заключается в приобретении определенных прав на его использование. Поэтому более точной представляется позиция, согласно которой предметом авторского договора являются те имущественные права, которые создатель произведения или заменяющее его лицо переуступает пользователю. В настоящее время именно данный взгляд на предмет авторского договора находит наибольшее подкрепление в действующем законодательстве. Так, из правил, которые закреплены в ст. 30, п. 1,2, 5 ст. 31 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", достаточно определенно следует, что законодатель считает предметом авторского договора именно передаваемые по нему права, а не само произведение. Последнее выступает в качестве объекта тех прав, которые передаются по авторскому договору. При этом, однако, не должно упускаться из виду то обстоятельство, что авторские права всегда действуют лишь по отношению к конкретному произведению. Поэтому при заключении авторского договора должны быть согласованы и вопрос о видах и характере передаваемых по договору прав, и вопрос о том произведении, в отношении которого они действуют. В результате понятия "объект" и "предмет" авторского договора настолько тесно взаимосвязаны, что всегда должны рассматриваться в неразрывном единстве. Рассмотрим вкратце некоторые из относящихся к ним положений, начав с характеристики объекта авторского договора.  

В принципе, понятия "объект авторского права" и "объект авторского договора" в основном совпадают и различаются лишь тем, что акцент ставится на разных сторонах их содержания. В понятии "объект авторского права" на первый план выступает соответствие достигнутого интеллектуального результата тем признакам, которые необходимы для предоставления ему правовой охраны.  

Под объектом же авторского договора понимается то конкретное произведение, условия использования  которого оговариваются сторонами  договора. Объектом договора может быть как уже существующее произведение, т. е. наличный объект авторского права, так и будущее произведение, которое еще только предстоит создать. В последнем случае объекта авторского права как такового еще нет и поэтому объектом договора является результат, который должен быть достигнут автором в соответствии с заключенным договором. Данный результат по усмотрению сторон более или менее детально определяется условиями договора. Если договор содержит подробные требования к виду, жанру, назначению, объему и иным параметрам создаваемого произведения, одностороннее отступление от условий договора не допускается. В судебной практике нередко встречаются решения, которыми отклоняются требования авторов о выплате им гонорара в связи с представлением организациями-заказчиками доказательств того, что авторы существенно отступили от оговоренных требований к произведению. Так, в одном судебном деле автор представил произведение, не соответствующее ранее переданному им в издательство плану-проспекту. Тем не менее автор настаивал на одобрении издательством этого произведения, утверждая, что оно соответствует договору. Но поскольку план-проспект был приложен к договору и составлял его неотъемлемую часть, суд правильно отклонил претензии автора, указав, что произведение не отвечает заключенному сторонами издательскому договору.  

Объектом  авторского договора, как и объектом авторского права в целом, является благо нематериальное, хотя и связанное  с определенным материальным носителем. Для признания творческого результата объектом авторского права достаточно, чтобы произведение было облечено в любую форму, обеспечивающую его восприятие другими людьми. К материальному носителю произведения как объекту авторского договора предъявляются более четкие и конкретные требования, содержание которых определяется по усмотрению сторон и, как правило, зависит от вида произведения и способа его использования. В некоторых случаях требования к материальному носителю определяются в нормативном порядке. Например, при сдаче оригинала произведения, созданного по издательскому договору, следует руководствоваться Основными техническими условиями 29.115—86 "Оригиналы текстовые, авторские и издательские". Данный стандарт распространяется на текстовые оригиналы для основных видов непериодических, периодических и продолжающихся изданий, выполненных как на отечественной, так и на зарубежной полиграфической базе.