Гражданско правовая характеристика отдельных организационно правовых форм юридического лица

      Учредительным договором товарищества на вере могут  предусматриваться и иные права  вкладчика²³.

      Товарищество  на вере ликвидируется при выбытии  всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков²⁴ 

§2 Хозяйственные  общества 

      Среди хозяйственных обществ выделяют общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество и дочерние и зависимые общества.

Общество  с ограниченной ответственностью

     Обществом с ограниченной ответственностью, в  соответствии со ст.87 ГК, признается учрежденное  одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники  общества с ограниченной ответственностью (ООО) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

     Фирменное наименование ООО должно содержать  наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

     Число участников ООО не должно превышать  пятидесяти. В случае если число участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

     Как отмечает Брагинский М. И., мировой опыт свидетельствует о необходимости  установления такой границы на уровне от 30 до 50 участников, с тем чтобы  это общество отличалось от акционерного общества, у которого, напротив, обычно предусматривается необходимый  минимум участников²⁵.

     ООО не может иметь в качестве единственного  участника другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица.

     Учредительные документы ООО (учредительный договор  и устав) должны содержать (помимо сведений, указанных в ст.52 ГК) условия о  размере уставного капитала; о  размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке  внесения ими вкладов, об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и  компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о  вопросах, решения по которым принимаются  единогласно или квалифицированным  большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом  об ООО²⁶.

     ООО наделяется общей правоспособностью. Поэтому, отмечает Голованов Н. М., если в учредительных документах не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься, то ему не может быть отказано в  выдаче лицензии на право осуществления  какой-либо деятельности на том основании, что она не предусмотрена в учредительных документах. Вместе с тем определенные категории ООО (банки, страховые компании) наделяются специальной правоспособностью и не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности²⁷.

     Уставный  капитал ООО составляется из стоимости  вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов²⁸. Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия других участников²⁹.

     Прекращение членства в обществе может происходить  не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника  из общества³⁰.

     В ООО обязательно создается двухзвенная  система управления его делами. Высшим органом общества является общее  собрание его участников³¹, правомочное решать основные вопросы деятельности общества. К исключительной компетенции общего собрания относятся вопросы об изменении устава общества, включая размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов общества и его ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания общества, входят в компетенцию его исполнительного органа (директора, правления и т.п.). Этот последний в соответствии с п.1 ст.91 ГК может быть единоличным, в т.ч. и необязательно избранным из числа участников общества. Это открывает возможность найма обществом управляющего по контракту либо заключения специального договора с управляющей компанией (коммерческой организацией). Для контроля над деятельностью исполнительных органов общества его участники могут использовать внешний аудит. Обязательность внешнего аудита может предусматриваться либо законом, либо уставом самого общества.

     Общество  с дополнительной ответственностью

     Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или  несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами  размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном  размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами  общества.

     Специфика общества с доп. ответственностью состоит  в особом характере имущественной  ответственности участников по его  долгам. Во-первых, эта ответственность  является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут быть предъявлены  лишь при недостаточности имущества  общества для расчетов с кредиторами. Во-вторых, ответственность носит  солидарный характер, поэтому кредиторы  вправе предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить. В-третьих, участники несут одинаковую ответственность. В-четвертых, общий  объем ответственности всех участников определяется учредительными документами  как величина, кратная размеру  уставного капитала.

     Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать  наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

     Акционерное общество

     Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций³² (п.1 ст.96 ГК).

     Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут  солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части  стоимости принадлежащих им акций.

     Отличия АО от ООО, отмечает Голованов Н. М, состоят  в следующем:

• уставный капитал АО оформляется акциями, а в ООО капитал делится на доли;
• осуществление прав акционера и их передача другим лицам возможны только путем предъявления или передачи самих акций как ценных бумаг;
• при выходе из общества акционер не может потребовать от общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя³³.

     Правоспособность  АО, по мнению Ионцева М. Г., ничем  не ограничена³⁴: она осуществляет гражданские права и несет обязанности необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенного ФЗ (в частности, ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»). Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Российское законодательство рассматривает АО как «более надежную» организационно-правовую форму юридического лица. Так, например, инвестиционные фонды могут существовать исключительно в форме АО.

     АО  подразделяются на открытые АО (ОАО) и  закрытые АО (ЗАО).

     Акционерное общество, участники которого могут  отчуждать принадлежащие им акции  без согласия акционеров, признается открытым АО. Такое АО вправе проводить  открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу³⁵. АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым АО. Такое АО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц³⁶.

     Уставный  капитал АО равен номинальной  стоимости приобретенных акционерами  акций – обыкновенных и привилегированных. Внесение вклада в уставный капитал  АО означает в то же время совершение договора купли-продажи. Продавцом  здесь выступает само общество.

     Уменьшение  уставного капитала АО производится путем снижения номинальной стоимости  акций либо сокращения их общего количества (т.е. амортизация акций). В обоих  случаях общество обязано уведомить  об этом всех своих кредиторов, а  последние вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков³⁷.

     Увеличение  уставного капитала АО производится либо путем увеличения номинальной  стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных акций. В последнем случае процедура  размещения акций зависит от типа АО.

     К органам управления акционерным  обществом закон относит общее  собрание акционеров, а также совет  директоров (наблюдательный совет).

     Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

• изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
• избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
• образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
• утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
• решение о реорганизации или ликвидации общества.

     В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет). В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества  должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

     Исполнительный  орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство  деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному  совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.

     По  решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или  индивидуальному предпринимателю  – управляющему (ст.103 ГК).

     АО  может быть реорганизовано или ликвидировано  добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок  реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим Кодексом и другими законами. АО вправе преобразоваться  в ООО или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

     При реорганизации АО необходимо учитывать  особенности акционерного капитала, выраженного соответствующими ценными  бумагами. Они требуют помимо обычных  реорганизационных процедур изъятия  и погашения акций реорганизуемых обществ и их замены (обмена) акциями  вновь образуемых обществ. Выпуск акций  новых обществ должен проводиться  с соблюдением общих требований закона, а конкретная регламентация  всех этих процедур должна быть предусмотрена  законом об акционерных обществах.

     Дочерние  и зависимые общества

     Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом³⁸.

     Дочернее  общество не отвечает по долгам основного  общества (товарищества).