Гражданско правовая характеристика отдельных организационно правовых форм юридического лица

    По  своей сущности практически все  управляющие организации создаются  для извлечения прибыли (и, соответственно, должны бы признаваться коммерческими  организациями). Но с формально-юридической  точки зрения такая деятельность управляющих организаций, являющаяся, безусловно, основной их деятельностью, не вступает в противоречие с требованиями закона. Это обусловлено тем, что  в соответствии с п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях некоммерческие организации могут создаваться для достижения различных социально полезных целей, в том числе и для управленческих, что и соответствует наименованию "управляющая организация". Таким образом, ничто не мешает некоммерческой организации включить в свой устав общественно полезные, благие цели, а затем прозаично осуществлять предпринимательскую деятельность, якобы направленную на их достижение.

    Следовательно, первый критерий разграничения, как  показывает практика, малопригоден для  отграничения коммерческих организаций  от некоммерческих¹⁰.

    Второй  критерий - распределение полученной прибыли.

    В этих условиях, кажется, становится главенствующим критерием для анализируемого разграничения  юридических лиц. Это обстоятельство отмечает В.А. Рахмилович: "...признаком, отличающим коммерческие организации  от некоммерческих, по ГК, практически  остается право первых распределять полученную прибыль между своими участниками и отсутствие такого права у вторых"¹¹. Но так ли это на самом деле?

    Всякая  некоммерческая организация в силу ч. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ, как уже говорилось выше, может заниматься предпринимательской  деятельностью для достижения своих  уставных целей. Вследствие этого вполне логично предположить вероятность  появления прибыли от такой деятельности. Возникает вопрос: как она будет  распределена?

    Безусловно, полученная от предпринимательской  деятельности прибыль должна пойти  на общественно полезные (или иные, не нацеленные на извлечение прибыли) цели, поскольку некоммерческая организация  создается именно для достижения таких целей (п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). Однако нормальное функционирование всякой некоммерческой организации требует надлежащего управления ею. В свою очередь, управление организацией - это трудовая деятельность конкретных физических лиц, которая предполагает ее оплату (бесплатный труд в России прямо запрещен ч. 3 ст. 37 Конституции РФ). Следовательно, оплату труда, по крайней мере руководителей некоммерческой организации, вполне резонно рассматривать как действие, направленное на достижение целей организации и требующее расходов (из прибыли, полученной от предпринимательской деятельности).

    Иную  позицию высказывает Л.А. Грось. Не отрицая, что прибыль, полученная некоммерческими  организациями, становится источником повышения заработной платы, премий, доплат и т.д. "как работникам, так и участникам этих организаций", она считает неправильным расценивать  такие выплаты как распределение  прибыли между участниками некоммерческих организаций. И тут же пишет о  том, что "отступления от использования  прибыли исключительно для достижения целей, ради которых создана некоммерческая организация... в такой ситуации несомненны"¹².

    Таким образом, имеется вполне законное основание  претендовать на часть полученной некоммерческой организацией прибыли: заключение трудового  договора с самой организацией, предусматривающего выплату солидной заработной платы.

    Справедливости  ради следует оговориться, что сравнительно недавно законодателем была предпринята  попытка ограничить расходование средств  некоммерческой организации на нужды  управления, в том числе на оплату труда (см. ФЗ от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О  порядке формирования и использования  целевого капитала некоммерческих организаций"). Однако действие этого Закона распространяется только на целевой капитал, которого может и вовсе не быть у некоммерческой организации.

    Итак, два основных отличительных признака, указанные в российском законодательстве в качестве критериев отграничения некоммерческих организаций от коммерческих, как выяснилось, не позволяют провести четкий раздел между ними. Извлечение прибыли, равно как и распределение прибыли, есть признак, который в определенной степени может характеризовать и некоммерческую организацию, и организацию коммерческую; и порой отличить коммерческую организацию от некоммерческой можно лишь по организационно-правовой форме. Таким образом, можно констатировать отсутствие критериев, позволяющих однозначно классифицировать организации как коммерческие и некоммерческие.

ГЛАВА II. ГРАЖДАНСКО ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОТДЕЛЬНЫХ ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫХ ФОРМ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

 
§1 Хозяйственные товарищества 

      Различают полное товарищество и товарищество на вере. Прежде всего рассмотрим полное товарищество.

Полное  товарищество

      Полным  признается товарищество, участники  которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором  занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом¹³.

      ГК  РФ исходит из принципа истинности фирмы, в соответствии с которым  фирменное наименование товарищества должно включать в себя истинные имена (названия) всех его участников. Можно  ограничиться и указанием имени (названия) одного из полных товарищей  с добавлением к нему слов «… и компания» (например: «Полное товарищество «Елисеев и компания»). При изменении  персонального состава участников такого товарищества необходимо вносить  соответствующие изменения в  фирму.  Законодатель различает случаи управления полным товариществом (ст.71 ГК) и ведения дел товарищества (ст.72 ГК). Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны¹⁴.

      Каждый  участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники  ведут дела совместно, либо ведение  дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение  дел товарищества поручается его  участниками одному или некоторым  из них, остальные участники для  совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено  ведение дел товарищества.

      В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения  учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у  участника товарищества права действовать  от имени товарищества.

      Полномочия  на ведение дел товарищества, предоставленные  одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности  вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или  обнаружившейся неспособности его  к разумному ведению дел. На основании  судебного решения в учредительный  договор товарищества вносятся необходимые  изменения¹⁵.

      К числу обязанностей полного товарища относится внесение вклада в общее  имущество (п.1 ст.73 ГК). Сроки и порядок  внесения определяются учредительным  договором в качестве его существенных условий. Но не менее половины вклада участник обязан внести к моменту  регистрации полного товарищества. В противном случае он должен нести предусмотренную учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности, а при отсутствии указаний в договоре должен будет уплачивать 10 % годовых с невнесенной части вклада.

      Участник  полного товарищества должен воздерживаться от совершения сделок в собственных  интересах или в интересах  третьих лиц, если эти сделки однородны  с теми, которые составляют предмет  деятельности товарищества. Такие сделки он вправе совершать лишь по специальному согласию всех остальных товарищей. Нарушение данного правила влечет для товарища обязанность либо возместить причиненные товариществу убытки, либо передать товариществу всю полученную по таким сделкам прибыль¹⁶.

      Участник  полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) либо другому товарищу, либо третьему лицу¹⁷. Передача доли влечет и соответствующий переход всех прав ее бывшего владельца к приобретателю. Поэтому согласие на передачу доли или ее части иному лицу, не участвующему в товариществе, необходимо получить от всех остальных участников.

      В случае выхода участника из полного  товарищества, который он может предпринять  в любой момент по собственному желанию, он вправе потребовать от товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей  его доле в складочном капитале. Учредительным договором или  специальным соглашением между  выбывающим участником и товариществом  может быть предусмотрена замена денежного эквивалента выдачей  имущества в натуре полностью  или в части. В интересах товарищества установлено правило о том, что  из полного товарищества, учрежденного на определенный срок, можно выйти  лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока, можно выйти, лишь предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода¹⁸.

      Будучи  по своей природе объединением лиц, полное товарищество не может состоять из единственного участника, и если все же такое случается, должно быть преобразовано в хозяйственное  общество или ликвидировано.

Товарищество  на вере

      Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором  наряду с участниками, осуществляющими  от имени товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными  товарищами), имеется один или несколько  участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных  с деятельностью товарищества, в  пределах сумм внесенных ими вкладов  и не принимают участия в осуществлении  товариществом предпринимательской  деятельности¹⁹.

      Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова  «товарищество на вере» или «коммандитное  товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания»  и слова «товарищество на вере»  или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой  вкладчик становится полным товарищем²⁰.

      Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных  в п.2 ст.52 ГК РФ, условия о размере  и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке  изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке  внесения ими вкладов, их ответственности  за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками²¹.

      Управление  деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать  в управлении и ведении дел  товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и  ведению дел товарищества²².

      Среди прав и обязанностей вкладчика товарищества на вере выделяют такие, как:

      - вкладчик товарищества на вере  обязан внести вклад в складочный

капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом;

      - вкладчик товарищества на вере  имеет право получать часть

прибыли товарищества, причитающуюся на его  долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным  договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; по окончании финансового года выйти  из товарищества и получить свой вклад  в порядке, предусмотренном учредительным  договором; передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому  вкладчику или третьему лицу. Вкладчики  пользуются преимущественным перед  третьими лицами правом покупки доли (ее части). Передача всей доли иному  лицу вкладчиком прекращает его участие  в товариществе.