Истоки российского законодательства о банкротстве

   Таким образом, единственной бесспорно допустимой формой для организации саморегулируемой организации арбитражных управляющих  является некоммерческое партнерство. Этот вывод подтверждается практикой. Большинство организаций, внесенных в реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих,  – некоммерческие партнерства (помимо этого есть одна ассоциация и одна общественная организация).

   Основным  нормативно-правовым актом, регулирующим положение некоммерческого партнерства, является федеральный закон «О некоммерческих организациях». Принятие общего закона о саморегулируемых организациях наталкивается  на препятствия – в очередной раз перенесено рассмотрение законопроекта во втором чтение, теперь на осеннюю сессию (в первом чтении законопроект принят еще в конце 2003 года). 

   Однако  и в законе о банкротстве содержатся нормы, которые должны учитываться  при создании  некоммерческого партнерства, которое претендует на статус саморегулируемой организации арбитражных управляющих. Так п.3 ст29 ФЗ «О некоммерческих организациях» лишь предусмотрена возможность создания постоянно действующего коллегиального органа управления, в то время как в соответствие с п.4 ст.21 закона о банкротстве для саморегулируемой организации создание такого органа обязательно, более того в законе содержаться определенные требования к его составу и компетенции. Численность коллегиального органа управления саморегулируемой организации не может быть менее семи человек. Не более 25 % членов этого органа должны составлять лица, не являющиеся членами саморегулируемой организации. В составе органов управления саморегулируемой организации арбитражных управляющих не могут быть государственные и муниципальные служащие, Особо оговаривается, что в компетенцию коллегиального органа управления входит утверждение правил деятельности и деловой этики членов саморегулируемой организации в качестве арбитражных управляющих. Только этим компетенция данного органа не исчерпывается. Например, в соответствие с п.3 ст.29 ФЗ «О некоммерческих организациях» в некоммерческом партнерстве к ведению постоянно действующего коллегиального органа управления может быть отнесено решение некоторых вопросов, относящихся к компетенции высшего органа управления. Основываясь на правилах, закрепленных в п.3 ст.29 и п.2 ст.30 ФЗ «О некоммерческих организациях», можно сказать, что к ведению постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации может относиться любой вопрос, который согласно учредительным документам составляет исключительную компетенцию этого органа, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческого партнерства. На содержание компетенции постоянно действующего коллегиального органа фактически могут оказывать влияние и подзаконные акты. Например, п. 6 Временного положения о размещении и расходовании средств компенсационных фондов саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, утвержденного постановлением правительства РФ от 09.07.04. № 344, (в дальнейшем – Временное положение) установлено, что порядок, условия и основания возврата средств, внесенных арбитражным управляющим в качестве взноса в компенсационный фонд, в случае его добровольного выхода из саморегулируемой организации арбитражных управляющих или в иных случаях прекращения его членства определяются коллегиальным органом управления. Высшим органом управления некоммерческого партнерства является общее собрание членов (п.1 ст.290 ФЗ «О некоммерческих организациях»). К его исключительной компетенции в силу прямого указания закона относится решение следующих вопросов:

   изменение устава некоммерческой организации;

   определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации; принципов формирования и использования её имущества;

   образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение  их полномочий;

   реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (п.3 ст.29 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

   По  смыслу п.4 ст.8 ФЗ «О некоммерческих организациях»  исключение из некоммерческого партнерства  его члена также следует отнести  к исключительной компетенции высшего  органа управления, нужно оговориться, что при рассмотрении конкретных споров арбитражные суды считают допустимым исключение из состава членов по решению постоянно действующего коллегиального органа управления.

   Согласно  п.1 ст.14 ФЗ «О некоммерческих организациях»  учредительными документами некоммерческого  партнерства являются устав, а также учредительный договор, если учредители (участники) партнерства такой заключили.

   Исполнительный  орган некоммерческого партнерства  может быть коллегиальным и (или) единоличным, он обладает «остаточной» компетенцией, к ней относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организации, определенную законом и учредительными документами (ст.30 ФЗ « О некоммерческих организациях»).

   Особенностью  некоммерческого партнерства, являющегося саморегулируемой организацией арбитражных управляющих, нужно считать и то, что по прямому указанию закона (п.4 ст.21) в нем должны быть сформированы:

   1.структурное  подразделение, осуществляющее контроль  деятельности своих членов в  качестве арбитражных управляющих;

   2.орган  по рассмотрению дел о наложении  на членов саморегулируемой организации  мер ответственности;

   3.орган  по отбору кандидатур своих  членов для их представления  арбитражным судам для утверждения  в деле о банкротстве. Обращает на себя внимание терминологическое различие: в одном случае говорится о структурном подразделении, а в двух других – об органах. Однако уже в Правилах проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.06.03. №366,  (в дальнейшем – Правила) это различие нивелируется, например, в подпункте «в» п.9 Правил по отношению к структурному подразделению слово «орган» употреблено как синоним. При формировании органов допустимо привлекать к их работе не только штатных сотрудников, а может быть даже не столько их, но и членов саморегулируемой организации и даже не членов, например, входящих в состав постоянно действующего коллегиального органа управления. Статья 45 закона содержит определенные требования к процедуре отбора. Он должен происходить на коллегиальной основе с обеспечением доступа заинтересованных лиц. Аналогичных принципов целесообразно придерживаться и при рассмотрении дел о наложении на членов саморегулируемой организации мер ответственности. К мерам дисциплинарной ответственности относится и исключение из саморегулируемой организации (п.1 ст.23 закона). В некоммерческом партнерстве согласно п.4 ст.8 ФЗ «О некоммерческих организациях» член некоммерческого партнерства может быть исключен из него по решению остающихся членов, т.е. по сути решение этого вопроса отнесено к компетенции высшего органа управления.

   Органы, особо оговоренные в п.4 ст.21 закона, не являются органами управления в  смысле ФЗ «О некоммерческих организациях». Соответственно до законодательных изменений орган саморегулируемой организации по рассмотрению дел о наложении на её членов мер ответственности не вправе будет принимать решения об исключении из состава организации, что учитывает п.14 Правил. При этом согласно п.15 правил при обращении с требованием о рассмотрении вопроса об исключении арбитражного управляющего, допустившего нарушения, из членов саморегулируемой организации, орган, уполномоченный на рассмотрение дел о наложении на членов саморегулируемой организации мер ответственности, вправе ограничить деятельность арбитражного управляющего в соответствии с законодательством РФ и уставом саморегулируемой организации до рассмотрения вопроса об исключении арбитражного управляющего.

   Статус саморегулируемой организации арбитражных управляющих приобретается некоммерческой организацией с даты включения указанной организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (п.1 ст.21 закона). Это условие настолько важно, что оно является одним из признаков саморегулируемой организации согласно определению, данному ст.2 закона. Основанием для включения некоммерческой организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих является выполнение ею трех условий.

   1.Не  менее чем сто  членов некоммерческой  организации должны соответствовать  следующим требованиям.

   1.1.Должны  быть зарегистрированы в качестве  индивидуального предпринимателя.

   1.2.Должны  иметь высшее образование.

   1.3.Должны иметь стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности. В целях закона о банкротстве руководящей работой признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей  руководителя должника за исключением случаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику (п.4 ст.20 закона). При толковании термина  «в совокупности» можно ориентироваться на руководящее разъяснение ВАС РФ абзаца третьего п.4 ст.231 закона (п.4  Постановления Пленума ВАС РФ №4 от 08.04.03. «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Раскрывая смысл сходной нормы, ВС РФ установил, что «срок стажа может и не представлять собой непрерывный срок деятельности в качестве соответствующего арбитражного управляющего, а складываться из отдельных менее продолжительных сроков». При этом «в случае исполнения обязанностей арбитражного управляющего одновременно в отношении двух или нескольких должников срок деятельности в качестве арбитражного управляющего не может складываться из соответствующих одновременных периодов деятельности такого арбитражного управляющего».

   1.4.Должны  сдать теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих (в течение года со дня вступления в силу закона член саморегулируемой организации может не соответствовать этому требованию (п.4 ст.231 закона)).

   1.5.Должны  пройти стажировку сроком не  менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего (в течение года член саморегулируемой организации может не соответствовать этому требованию (п.4 ст.231 закона)).

   1.6.Не  должны иметь судимостей за  преступления в сфере экономики,  а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления (составы преступлений в сфере экономики определены в разделе восьмом УК РФ, понятия перечисленных категорий преступлений раскрыты в п.п. 3, 4, 5 ст.15 УК РФ).

   Согласно  абзацу второму п.4 ст.231 закона в течение года со дня вступления в силу закона лицо, не проходившее стажировку и не сдававшее теоретический экзамен, может быть членом саморегулируемой организации, если имело лицензию арбитражного управляющего, за исключением случаев, когда такая лицензия была отозвана или аннулирована. Указанное лицо также должно иметь договор страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, договор должен быть заключен на срок не менее года со страховой суммой не менее чем три миллиона рублей.

   Говоря  о членстве в саморегулируемой организации, нельзя не обратить внимание на то, что  арбитражным управляющим и членом саморегулируемой организации может  быть лишь гражданин РФ (ст.2, п.1 ст.20, п.2 ст.21 закона). Это жесткое и достаточно необычное для нашего законодательства требование. Например, в противоположность этому иностранные граждане и лица без гражданства при соблюдении определенных условий допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на территории РФ (п.6 ст.9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

   В соответствие с п.2 ст.24 закона арбитражный управляющий  вправе быть членом только одной саморегулируемой организации.

   Могут ли быть членами саморегулируемой организации  арбитражных управляющих иные лица? По смыслу п.5 ст.21 закона не могут.

   2. Для  включения в единый государственный  реестр саморегулируемых организаций  арбитражных управляющих необходимо  участие членов некоммерческой  организации  не менее чем  в ста (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе не завершенных на дату включения в реестр, за исключением процедур банкротства по отношению к отсутствующим должникам.

   3.У  некоммерческой организации должен  быть компенсационный фонд либо  у общества взаимного страхования должно быть имущество, которые формируются исключительно в денежной форме за счет взносов членов в размере не менее чем пятьдесят тысяч рублей на каждого члена.

   Ведет единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих  регулирующий орган, определяемый Правительством РФ (п.4 ст.21, п.4 ст.29 закона). В настоящее время регулирующим органом является Федеральная регистрационная служба (постановление Правительства РФ от 03.02.05 № 52). Раннее на основании постановления Правительства РФ от 14.02.03. №100 регулирующим органом было Министерство юстиции РФ. До этого постановлением Правительства РФ от 30.11.02. №855 исполнение функций регулирующего органа было временно возложено на Федеральную службу России по финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО).

   Процедура включения в единый государственный  реестр саморегулируемых организаций  арбитражных управляющих в самом  общем виде урегулирована п.5 ст.21 закона.

   Некоммерческая  организация, которая намерена приобрести статус саморегулируемой организации арбитражных управляющих, должна представить в регулирующий орган следующие документы:

   1.заявление  о включении в единый государственный  реестр саморегулируемых организаций  арбитражных управляющих;

   2.надлежащим  образом заверенные копии учредительных документов;

   3.надлежащим  образом заверенная копия свидетельства  о государственной регистрации;

   4.заверенные  некоммерческой организацией копии  свидетельств о государственной  регистрации всех её членов  в качестве индивидуальных предпринимателей;

   5.заверенные некоммерческой организацией копии дипломов о высшем образовании всех её членов;

   6.заверенные  некоммерческой организацией копии  документов, подтверждающих сдачу  теоретического экзамена по программе  подготовки арбитражных управляющих  (в течение года со дня вступления в силу закона на основании п.4 ст231 закона могут не представляться);

   7.заверенные  некоммерческой организацией копии  трудовых книжек или иных документов, подтверждающих наличие установленного  стажа руководящей работы всех  её членов;