Происхождение государства и права

1. Формационный подход к типологии права.

Главным критерии классификации права выступает общественно-экономическая формация. Каждой классовой общественно-экономической формации свойственен свой тип права: рабовладельческое, феодальное, буржуазной, социалистическое. Деление национальных правовых систем на эти четыре типа образуют основу марксистской типологии права. Под этим углом зрения понятие «исторический тип права» стало ключевым в марксистско-ленинской правовой доктрине. Понятие «Исторический тип права» – это категория, выражающая в обобщенных характеристиках идейные черты всех национальных правовых систем, соответствующих исторически-определенному экономическому базису общества. Использование этой категории преследует цель привязать правовой системы определенной эпохи к исторически определенному экономическому базису или типу собственности на средства производства и таким путем конкретизировать классовую сущность права. Достоинство формационной классификации заключается в ее четкости и ясности. Каждый тип права имеет исторические рамки и определяется классовым содержанием, что тесно увязывается с классовым предназначением права, пониманием его как орудия и средства в руках господствующего класса для подавления классовых противников. Меняется господствующий класс – меняется и исторический тип права. Однако классификация по формациям имеет много недостатков, и прежде всего, с точки зрения соответствия фактов. Простая и четкая формационная, увы, разошлась со сложностью и противоречивостью жизненных ситуаций:

1. Далеко не все страны не только в Азии, Африке и Америке, но также в Европе прошли все те стадии, которые определяет марксистское учение.
2. Одни и те же правовые системы и идеи выходили за пределы определенной формации и охватывали разные формации. Достаточно указать в качестве примера на римское право или идею естественного права.
3. В пределах одной и той же формации оказывались разные правовые системы. Например, системы общего права и Романо-германского права в США, Англии и Западной Европе.
4. Основной тезис о классовом содержании государства и права определенной формации также оказался уязвимым с точки зрения соответствия фактов. Можно ли говорить, что демократическое государство и право с одной стороны и фашизм с другой соответствуют интересам одного и того же класса? А ведь с точки зрения формационного подхода и буржуазная демократия и фашизм присущи капиталистической формации.
5. Формационная классификация имеет с точки зрения юридической науки и тот недостаток, что она «раскладывает по полочкам» все общественные явления в целом и потому не учитывает конкретно-историческую, культурно-национальную и специально-юридическую специфику права.

В рамках другого подхода типология права  производится на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, специально-юридических и иных признаков. Это, так называемый, «цивилизационный подход». В соответствии с этим подходом выделяют следующие типы права: национальные правовые системы и правовые семьи. Категория «правовая семья» служит для обозначения относительного единства правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, и отражает те особенности названных систем, которые обусловлены их конкретно-исторического развития. Вот такие аспекты изучения права выступают предметом изучения сравнительного правоведения. 

Правовая  система общества.

Ее  понятие и структура. 

В последние годы в нашу науку вошел ряд новых общетеоретических понятий, которые носят собирательный, обобщающий характер. К ним относят, например, такие понятия, как «правовая основа», «правовая система», «правовой статус», «правовая культура», «механизм правового регулирования». Они явились результатом тех процессов, которые произошли и происходят в реальной действительности. Одна из таких категорий – «правовая система», которая дает возможность анализировать всю правовую реальность в ее целостном виде. С разработкой этой правовой категории произошла определенная переориентация правовой мысли, появилось очень много нерешенных проблем, ибо сразу всем стало ясно, что право это не вся правовая система, а лишь ее нормативная основа, центральное звено. Правовая система – это сложное, многоплановое понятие, отражающее всю совокупность юридических явлений, существующих в обществе, весь арсенал правовых средств, с помощью которых осуществляется результативное правовое воздействие на общественные отношения. Правовая система не совпадает ни с системой права (внутренняя структура права), ни с системой законодательства, ни с механизмом правового регулирования. В широком смысле «правовая система» выступает нормативной основой всего социально-экономического, политического слоя общества, и правовую систему определяют как совокупность внутренне согласованных взаимосвязанных юридических средств, с помощью которых государство оказывает необходимое нормативное воздействие на общественные отношения. Три определяющих правовых явления – право, юридическая практика, правовая идеология – в совокупности образуют правовую систему. Право – это центр (ядро) всей правовой системы. Юридическая практика включает деятельность правотворческих органов и правоохранительных органов государства. Правовая идеология – это правовые знания, представления, понятия, убеждения о необходимости принятия соответствующих норма права, о содержании права. Необходимо заметить, что особенности правовых систем различных стран зависят от соотношения и содержания указанных трех элементов. От того, как они соотносятся между собой, все это определяет специфику правовой системы того или иного государства. Например, в правовых системах англо-саксонского права первое место в силу особых исторических условий этих стран, сложившихся традиций, занимает юридическая практика (прецеденты). В праве континентальной Европы на первом месте право, выраженное в законодательстве. В праве, господствующем в мусульманской религии, первое место занимает религиозная мусульманская правовая идеология. Поэтому понятие правовой системы позволяет широко и полно осветить особенности той или иной страны в связи деятельностью их юридических органов и отсюда обрисовать специфику права в группах стран. 

Классификация правовых систем.

Основные  правовые семьи народов мира. 

В рамках юридической типологии возможна и целесообразна последующая  классификация, которая учитывала  бы конкретно-исторические, юридико-технические  и иные особенности различных  правовых систем. Классификацию правовых систем современности следует рассматривать как сложную по структуре систему правовых семей, правовых групп и отдельных правовых систем. Внутри каждой правовой семьи можно предусмотреть еще более дробные классификации, то есть, разделить ее на несколько правовых групп. Например, в Романо-германской правовой семье выделяют группу французского (романского) права и группу германского права; в правовой семье общего права выделяют группу английского права и группу американского права. Еще более дробную внутрисемейную классификацию дает академик Кнап. Различит, например, в Романо-германской правовой семье следующие группы (сферы) правовых систем: французское право, австрийское право, германское право, швейцарское право, сферу права скандинавских стран, смешанные системы права, каноническое право. Самый подробный на сегодняшний день перечень правовых систем современности представлен в международной энциклопедии сравнительного права. Юрист, прежде всего, занимаясь этими проблемами, должен определить родословие правовых систем и далее проследить их дальнейшее географическое распространение – реципирование. Если обратиться к правовой карте мира, то можно увидеть, что две трети земного шара живет по первоначально реципированным правовым системам, восходящих к Романо-германскому или английскому общему праву. В основу классификации могут быть, во-первых, положены более широкие или даже наоборот – более узкие исходные географические сферы, и, во-вторых, критерии могут носить не географический, а исторический характер. В-третьих, в качестве критериев могут выступать собственно юридические институты и отрасли права, то есть в поисках развернутой классификации могут использоваться самые разнообразные факторы, начиная с этических, культурных, географических, религиозных и так далее (даже по правовой технике), поэтому классификаций правовых систем (семей) существует столько же, сколько существует ученых, занимающихся этой проблемой. В то же время, при всей многообразности позиций, точек зрения, можно выделить два основных направления классификации правовых систем современности, каждая из которых, в свою очередь, имеет несколько разновидностей, обладающих определенными специфическими особенностями.

Первое  направление наиболее ярко представлено в работах известного французского ученого Рене Давида. Он выдвинул идею «трихотомии» – выделение трех правовых систем: романо-германской, англо-саксонской и социалистической, к которым, по его мнению, примыкает весь остальной юридический мир. В основе этой классификации лежат два критерия: идеологический, куда Давид относит факторы религии, философии, особенности экономической, социальной структуры общества, и юридической техники (причем, эти критерии он использует не изолированно, а в совокупности). Классификация Рене Давида пользуется значительной популярностью в современной юридической науке: например, преподавание учебного курса «Основные правовые системы современности» во французских университетах строится именно в соответствии с концепцией этого ученого.

Наиболее  известным представителем второго  направления является западно-германский юрист Цвайгерт. В качестве критерия классификации у него взято понятие «правовой стиль», учитывающий пять факторов:

1. происхождение и эволюция правовой системы;
2. своеобразие юридического мышления;
3. специфические правовые институты;
4. природа источников права и способы их толкования;
5. идеологический фактор.

На этой основе Цвайгерт различает восемь «правовых  кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право. Для  выделения основных правовых семей наиболее существенными являются следующие взаимосвязанные три группы критериев:

1. Исторический генезис, под которым понимается возникновение и последующее развитие правовой системы;
2. Система источников права;
3. Структура правовой системы, куда входят ведущие правовые институты, отрасли права и так далее.

Поэтому, с учетом изложенного, в юридической  науке выделяют следующие правовые семьи: Романо-германская, англо-саксонская религиозно-правовая, социалистическая (которую представляют Китай, Вьетнам, КНДР, Куба) и семья обычного права (куда входят экваториальная Африка и Мадагаскар).

Романо-германская правовая система, в основном, базируется на кодексах, на подробно разветвленном  законодательном регулировании. На первый план выдвинуты правовые нормы, которые рассматриваются как общеобязательные правила поведения, отвечающие требованиям справедливости. Основная цель науки и практики – это правильно найти содержание этих норма и через них обеспечить желательное для общества и государства поведение людей. При мнение права, осуществление правосудия занимают в этой системе подчиненное место (отсюда и весьма ограниченная роль судебной практики). Романо-германская система возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые опираясь на догму римского права, начиная с XII – XIII веков, сформировали юридическую науку и юридическую практику. Вот эта система, впоследствии, распространилась на континентальную Западную Европу, также ее позаимствовали многие страны мира.

Система общего права включает право Англии и других стран, взявших английское право за образец. Общее право было создано судьями, которые разрешали конфликтные ситуации. В системе общего права сама норма права гораздо менее абстрактна, чем в Романо-германской правовой системе. Здесь норма права направлена не столько на создание общего правила поведения, сколько на разрешение конкретного дела. Вот здесь норма ориентирована на настоящее, на вполне определенную ситуацию и в гораздо меньшей степени направлена на будущее, на относительно на предполагаемую, неопределенную ситуацию. 
 
 
 
 

Преемственность в праве.

Рецепция  права. 

Право, как определенный порядок в обществе, не остается неизменным на протяжении человеческой эволюции, не является политически  нейтральным, а подразумевает закрепление в качестве обязательной воли господствующих групп. Кроме того, в разных культурных средах понимание и предназначение права также разнится, что отражает расхождение в системе духовных ценностей, составляющих основу миропонимания в конкретном обществе. Однако несхожесть и разнообразие форм проявления права в различных обществах в разные исторические эпохи позволяют выявлять всякий раз набор устойчивых типичных черт, отличающих право одной страны от другой, одного периода от другого. Качественные изменения в характере и социальном назначении права на различных этапах эволюции общества в различных социально-экономических и социально-культурных сферах позволяют отразить понятие «тип права». На развитие и особенности любой правовой системы оказывает самое непосредственное влияние преемственность.

Преемственность в праве – это заимствование правом того или иного государства положений прошлых либо современных ему правовых систем. Какие же элементы сходства можно установить, анализируя правовые системы? Ими являются:

1. Наличие сходных отраслей и институтов в различных или во всех правовых системах.
2. Сходство в технических сторонах правового регулирования.
3. Сходство и даже идентичность в непосредственном объекте и непосредственной цели отдельных правовых институтов.
4. Сходство некоторых правовых норм в области обязательственного права (регуляция институтов купли-продажи, займа, найма и т.д.).
5. Сходство ряда правовых норм, регулирующих отношения между родителями и детьми.
6. Наличие во всех правовых системах норм, предусматривающих наказание за такие преступления, как убийство, кража и т. д.
7. Наличие во всех правовых системах норм (и даже сходство этих норм), учитывающих некоторые биологические законы и факторы, например, наследственность, кровосмешение, биологические особенности полов (например, в трудовом праве), особенности возраста, здоровья субъектов и т.д.
8. Сходство и преемственность в некоторых принципах и институтах процессуального права (право на защиту, гласность, состязательность процесса и т.д.).
9. Использование таких общих формул, как «институт собственности», «содержание института собственности», а его составляют такие элементы, как владение, пользование, распоряжение и другие элементы.