Понятие международного частного права

Понятие международного частного права. 

До настоящего времени и в российской, и в  зарубежной науке продолжаются дискуссии  о емкости и широте термина  «международное частное право» (МЧП) . Отсутствует также единство мнений ученых о предмете и структуре  данной правовой системы (правового  комплекса). Возможным объяснением  сложившейся ситуации является тот  факт, что МЧП сформировалось в  качестве самостоятельной правовой системы в XIX в., хотя оно имело  давнюю и весьма богатую историю  своего развития. 

Термин «международное частное право» (private international law) впервые  был предложен судьей Верховного суда США, профессором Гарвардской  школы права Дж. Стори , и употреблялся наряду с уже существовавшим и  широко признанным в то время термином «коллизионное право»  (conflict of laws) Story J. Commentaries on the Conflict of Laws. Boston, 1834.. Примерно со второй половины XIX в. этот термин получил  применение и в европейских государствах. Традиционно и англосаксонская  система общего права, и романо-германская система континентального права  понимали под термином «международное частное право» систему коллизионных норм национального характера, применимых там и тогда, где и когда  имущественные и неимущественные  отношения частных лиц включали «иностранный» элемент.¹ Такой узкий подход к содержанию МЧП сохранился и в настоящее время. По мнению американских профессоров М. Гаррисона , Р. Дейвиса и др. термины «коллизионное право» и «международное частное право» употребляются как взаимозаменяемые и означают внутригосударственную систему правовых норм для разрешения следующих коллизий:  
 

1) суды какого  государства должны рассматривать  спор;

2) право какого  государства следует применить.²

В России термин «международное частное право» также  появляется в XIX в Абдуллин А.И. Становление  и развитие науки международного частного права в России: проблема понимания природы международного частного права в трудах российских правоведов XIX в.³ Значительный вклад в развитие предмета МЧП внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс Опубликованный им впервые в 1882—1883 гг. фундаментальный труд «Современное международное право цивилизованных народов» содержал отдельную обширную главу «Международное частное право». Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики МЧП: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что «международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны...»⁴.Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент, Ф.Ф. Мартенс называл «международными гражданскими отношениями». 

Иностранный элемент  может проявляться в трех вариантах.

Субъект правоотношения:

иностранное физическое лицо  (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец);

иностранное юридическое  лицо , международное юридическое  лицо , ТНК ;

международные межправительственные и неправительственные  организации;

иностранное государство. 

Например, российское предприятие заключает договор  с английской фирмой о продаже  ей партии товаров, произведенной на этом предприятии. Иностранным элементом  в данном правоотношении будет субъект  — покупатель товара (английская фирма). 

Объект правоотношения находится за границей.

Например, имущество, переходящее по наследству (недвижимость), находится за границей.

Юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

Например, причинение вреда российскому гражданину произошло  в результате дорожно-транспортного  происшествия, случившегося на территории иностранного государства. 

Предмет международного частного права. 

Международное частное право  — это единственная отрасль права, предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т.е. цивилистических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения. В сферу правового регулирования международного частного права входят отношения невластного характера: между людьми, фирмами, другими образованиями по поводу частных интересов (создание семьи, приобретение имущества, получение прибыли, развитие бизнеса, организация труда, защита интересов и законных прав и т.д.). Иными словами, именно интерес, лежащий в основе отношений субъектов МЧП, и определяет природу этого правового образования.⁵ Интерес субъектов связан с обеспечением запросов невластных лиц. Кроме того, этот интерес лежит в сфере международных контрактов и не может быть реализован в границах одного государства. 

Предметом международного частного права  являются невластные отношения, осложненные  иностранным (или  международным) элементом, в которых участники  этих отношений реализуют  свои частные интересы в сфере международного сотрудничества. «Частные правоотношения международного характера» и «частные правоотношения, осложненные иностранным элементом» — равнозначные формулировки.⁶

Наличие иностранного элемента в отношении, регулируемом МЧП, порождает феномен, именуемый  коллизией  законов (от лат. collisio —  столкновение). Суд или иной правоприменительный  орган, встречаясь при разрешении споров и рассмотрении иных дел с отношением, осложненным иностранным элементом, оказывается перед необходимостью ответить на вопрос: праву какого государства  следует подчинить такое правоотношение — страны суда либо страны, к которой  относится этот иностранный элемент. МЧП располагает средствами, позволяющими преодолеть коллизионную проблему. 

Нормы, решающие, какой из коллидирующих, «сталкивающихся» законов (правопорядков) подлежит применению, называются коллизионными. Предупреждая столкновение законов, коллизионные нормы реализуют свое предназначение своеобразным путем: они не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений, как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяют подлежащее применению (применимое) право. 

Специфика международного частного права состоит именно в  том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно МЧП с помощью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в каждом конкретном случае.⁷

МЧП тесно связано  с международным публичным правом. Международное публичное право  (или общее международное право) — самостоятельная правовая система. МЧП, согласно отечественной доктрине, это составная часть национальной (внутренней) правовой системы каждого  государства. Нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели — созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, т.е. отношениях, выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государствами. Но нормы международного частного права регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения. Международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом. 

Первое отличие  международного частного права от международного публичного права касается самого содержания регулируемых отношений. В международном  публичном праве главное место  занимают политические взаимоотношения  государств — вопросы обеспечения  мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес  правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном  публичном праве все время  возрастает, что позволяет говорить о формировании международного экономического права. Но регламентируемые им отношения  носят не гражданско-правовой, а  межгосударственный характер. Что же касается международного частного права, то им регулируются, прежде всего, имущественные  отношения. Наряду с имущественными отношениями в международном  обороте возникают и связанные  с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права), которые также  относятся к сфере регулирования  международного частного права. 

С отличием по предмету регулирования международного публичного и частного права тесно связано  второе отличие — по субъектам  отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. В международном же частном праве  основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать  в этом качестве, а отдельные лица — физические и юридические. Физические лица  — это граждане, а юридические  лица  — это государственные  организации, частные фирмы, предприятия, научно-исследовательские и иные организации. 

Отношения между  государствами — сфера международного публичного права, в то время как  отношения между юридическими лицами и гражданами государств — сфера  международного частного права. Когда  государства заключают договоры о торговле и мореплавании, то между  ними устанавливаются отношения  международного публичного права, а  когда наши внешнеторговые организации  и иные промышленные предприятия  заключают внешнеторговые сделки с  фирмами, то возникают уже отношения  международного частного права. Приведем пример, касающийся граждан. Иностранный  студент, обучающийся в России, вступает в брак с российской гражданкой. Вступление в брак иностранца с российской гражданкой регулируется международным  частным правом. 

Таким образом, в международном частном праве  сторонами в отношениях могут  быть как граждане, так и юридические  лица. Бывают случаи, когда и государство  как таковое становится субъектом  соответствующих отношений, но эти  случаи не являются для международного частного права типичными. Если государством выпускается заем или предоставляется  концессия, государство непосредственно  участвует в этих отношениях. Государство  может также явиться наследником  имущества, которое осталось за границей. Но в подавляющем большинстве  случаев в качестве субъекта международного частного права выступают граждане или юридические лица различных  государств. 

Можно с определенными  оговорками говорить и о третьем  отличии международного частного права  от международного публичного права. В  международном публичном праве  роль основного источника регулирования  отношений играет международный  договор. В международном частном  праве международные договоры также  имеют большое значение. Но их правила  в одних государствах входят в  состав правовой системы данной страны, они должны применяться непосредственно, хотя и не растворяются в этой системе, а занимают в ней особое положение, а в других — они могут применяться  лишь после того, как это будет  в определенной форме санкционировано  государством. 

Кроме таких  норм договорного происхождения  существенное значение — и это  типично именно для международного частного права — имеют источники  чисто внутреннего характера  — законодательство, судебная и  арбитражная практика. 

Международное частное право имеет и другие отличия от международного публичного права, обусловленные, в конечном счете, неодинаковым характером предмета регулирования (разный порядок рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения  прав и т.д.). 

Однако эти  две правовые системы не отделены друг от друга резкой разграничительной  линией. Существует тесная связь между  нормами и институтами международного публичного права и международного частного права.

Связь международного публичного права и международного частного права проявляется, прежде всего, тогда, когда в качестве источника  международного частного права применяются  нормы, сформулированные первоначально  в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в  нормы внутреннего законодательства.

В современной  доктрине общепризнанным является положение  о том, что роль международных  договоров как источников МЧП  повышается. Особенно это проявляется  в области международного торгового  права.

Связь между  международным публичным правом и МЧП проявляется и в том, что в МЧП используется ряд  общих начал международного публичного права. Определяющее значение здесь  имеют, прежде всего, принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, принцип не дискриминации. Исходные начала МЧП и международного публичного права едины.⁸  
 
 

Источники международного частного права.

Проявлением комплексного характера МЧП  выступает наличие  разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему. Источник права — это  форма существования правовых норм. Специфика источников МЧП порождена  его предметом регулирования. С  одной стороны, источники МЧП  имеют национально-правовой характер; с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские  правоотношения, следовательно, международное  право выступает самостоятельным  источником этой отрасли права. Основные источники международного частного права  — внутригосударственное  законодательство, международные договоры, международные обычаи. 

Национальным  источником международного частного права  является вся внутренняя правовая система  в целом, весь правопорядок данного  государства. Основополагающей частью национального законодательства выступают  коллизионные нормы, отсылающие не к  конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в  целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены  для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о  компенсационных соглашениях). Однако не следует забывать, что основным законом любого государства (и главным  источником всего национального  права) является его конституция, устанавливающая  общие начала регулирования международных  гражданских отношений. Конкретные вопросы правовой регламентации  содержатся в специальных законах. В законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения в сфере  МЧП, следует выделить: Гражданский  кодекс , Гражданский процессуальный кодекс , Арбитражный процессуальный кодекс , Трудовой кодекс , Семейный кодекс , Кодекс торгового мореплавания , Основы законодательства РФ о нотариате , Федеральный  закон 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже» . Специальные законы, подзаконные  акты, ведомственные инструкции, ненормативные  акты министерств и ведомств Российской Федерации также являются источниками  российского МЧП. Разумеется, все  перечисленное законодательство в  целом не может считаться источником российского МЧП. Речь идет о содержащихся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.