Обыск как следственное действие

     Заключение 

     В заключении остановимся на отдельных  наиболее важных аспектах порядка проведения обыска.

     В УПК в ст. 165 судебный порядок получения  разрешения на производство следственного действия предусмотрен в случаях, указанных п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29. В их число входит и проведение обыска.

     Судебному порядку получения разрешения на производство обыска предшествует вынесение  следователем, дознавателем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о проведениях следственного действия. В постановлении-ходатайстве должно быть указано следственное действие, а также когда, где, у кого оно проводится и в связи с чем.

     Ходатайство о производстве обыска подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня. Ходатайство рассматривается судьей по месту производства предварительного следствия. Ходатайство может рассматриваться судьей и по месту производства следственного действия.

     Кодекс, однако, допускает производство осмотра  жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска без  получения судебного решения. Подобное возможно лишь в исключительных случаях, когда это не терпит отлагательства, как в случае, например, личного обыска задержанного, или когда в ходе выемки появились основания для производства обыска. Производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска в таких ситуациях производится на основании постановления следователя, дознавателя.

     Произведя осмотр, обыск или выемку, следователь  обязан уведомить об этом судью и  прокурора. На выполнение этого действия отводится 24 часа с момента начала производства следственного действия. Уведомление носит письменный характер.

     Основанием  производства обыска (ст. 182 УПК РФ) является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

     Цель  обыска как одного из предусмотренных законом следственных действий, возможного лишь после возбуждения уголовного дела, - сбор и фиксация доказательств, а также отыскание предметов и ценностей, которые могут быть конфискованы по приговору суда. В результате обыска могут быть обнаружены и изъяты лишь овеществленные объекты - орудия преступления, предметы, документы, иные носители информации и ценности. Обыск может проводиться и с целью отыскания разыскиваемых лиц и трупов.

     Проведение  обыска до возбуждения уголовного дела противоречит ч. 2 ст. 50 Конституции России ("при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона"), ст. 75 УПК и влечет признание полученных таким путем доказательств не имеющими юридической силы.

     Обыск может быть проведен как на основании  постановления следователя, не требующего чьей-либо санкции, так и на основании  судебного решения. Обыск по постановлению  следователя проводится в нежилых  помещениях - административных и хозяйственных помещениях (площадях) организаций любой формы собственности, государственных учреждениях. Данная норма отсутствовала в УПК РСФСР.

     Обыск в жилых помещениях в соответствии с ч. 1 ст. 165, п. 5 ч. 2 ст. 29 и п. 5 ч. 2 ст. 37 УПК РФ требует судебного решения. В соответствии с п. 2 ст. 10 Федерального закона от 22 ноября 2001 г. "О введении в действие УПК РФ" до 1 января 2004 г. решение о производстве обыска и (или) выемки в жилище принимает прокурор, руководствуясь требованиями УПК.

     В исключительных случаях обыск в жилище (равно как и выемка) в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК может быть проведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. Под исключительными случаями понимаются случаи, не терпящие отлагательства. В частности, когда основания для производства обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий; когда необходимость обыска продиктована обстоятельствами только что совершенного преступления; когда поступила информация о том, что искомые предметы могут быть в ближайшее время уничтожены, сокрыты либо утрачены.

     В случае проведения обыска по этим основаниям следователь обязан в течение 24 часов  с начала производства следственного  действия письменно уведомить судью  и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению он должен приложить копию постановления и протокола обыска.

     Рассмотрев  эти документы, судья выносит  постановление о законности или  незаконности обыска. В случае признания  его незаконным все доказательства, полученные в ходе обыска, являются недопустимыми, т.е. не имеющими юридической силы.

     Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения. Однако условием принятия решения о производстве обыска является наличие достаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенном месте имеющих значение для дела объектов. Эти данные могут быть получены как следственным путем, так и в результате оперативно-розыскных мероприятий¹.

     Приняв  самостоятельное решение или  имея судебное решение о производстве обыска, следователь вправе как провести его самостоятельно, так и дать письменное поручение о производстве обыска органу дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК), представители которого оформляют протокол следственного действия от своего имени. Если обыск проводится членом следственной группы (ст. 163 УПК), письменного поручения о его производстве от руководителя группы не требуется.

     Часть 7 статьи 182 УПК обязывает лицо, производящее обыск, принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого произведен обыск, его личная или семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

     В производстве обыска обязательное участие принимают не менее двух понятых. Однако из этого правила в действующем УПК сделано исключение: в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если проведение следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, обыск может производиться без участия понятых, о чем делается соответствующая запись в протоколе. При его проведении без понятых применяются технические средства фиксации хода и результатов обыска. В случае невозможности использования технических средств об этом делается отметка в протоколе.

     Помимо  названных лиц, в зависимости  от обстоятельств дела и характера  обыска, следователь вправе привлечь к участию в нем потерпевшего, свидетеля (если, например, необходимо опознать искомые предметы), специалиста, эксперта, переводчика (ст. 168), которые предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК, а также сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (ч. 7 ст. 164). Их участие обязательно оговаривается в протоколе следственного действия.

     Для производства обыска в некоторых  случаях привлекаются подразделения  силовой поддержки, которые используются для подавления физического сопротивления  обыскиваемых лиц, вскрытия укрепленных дверей и запоров, охраны участников следственного действия. Эти сотрудники участниками обыска не являются, и подписание ими протокола следственного действия не требуется.

       Обязательным участником обыска  является лицо, в помещении которого  проводится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи.

     В соответствии с п. 11 статьи 182 УПК  при обыске вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в  помещении которого производится обыск.

     Обыск, как и любое другое следственное действие, в соответствии со ст. 164 УПК не может производиться в ночное время (с 22 до 6 часов по местному времени - п. 19 ст. 5 УПК), кроме случаев, не терпящих отлагательства.

     При производстве обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 и 167 УПК. В протоколе необходимо указывать не только всех участников данного следственного действия, но и присутствующих лиц, которые вправе давать свои объяснения и делать замечания.

     В соответствии с ч. 10 ст. 182 изъятые  при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Библиографический список 

1. Конституция РФ 1993 года // РГ от 25 декабря 1993 г. N 237.
2. Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (в ред. от 03.03.2006 года) // СЗ РФ. 2001. N 52. Ст. 4921.
3. Федеральный закон от 18 декабря 2001 г. N 177-ФЗ "О введении в действие УПК РФ" (с изменениями от 29 мая, 27 декабря 2002 г.) // СЗ РФ. 2001. N 52 (Часть I). Ст. 4924.
4. Федеральный закон от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (с изм. и доп. от 18 июля 1997 г., 21 июля 1998 г., 5 января, 30 декабря 1999 г., 20 марта 2001 г., 10 января, 30 июня 2003 г.) // РГ от 18 августа 1995 г.
5. Приказ Федеральной службы налоговой полиции РФ, ФСБ РФ, МВД РФ, Федеральной службы охраны РФ, ФПС РФ, ГТК РФ и Службы внешней разведки РФ от 13 мая 1998 г. N 175/226/336/201/286/410/56 "Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 23.
6. Верещагина А.В. Новеллы УПК РФ: концептуальный аспект // Журнал российского права. - 2003. - N 10.
7. Комментарий к УПК РФ / Под ред. Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной. - М.: Юристъ, 2005.
8. Комментарий к УПК РФ (постатейный) / Под общ. ред. В.И.Радченко. - М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2005.
9. Комментарий к УПК РФ / Под ред. И.Л. Петрухина. - М.: Проспект, 2005.
10. Комментарий к ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" / Под ред. М.В. Симонова. - М.: Норма, 2003.
11. Михайловская И. Права личности - новый приоритет УПК РФ // Российская юстиция. - 2002. - N 7.
12. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об ОРД" / Под ред. В.В. Николюка. - М.: Спарк, 2002.
13. Правовая и криминологическая оценка УПК РФ. Материалы Международной научно-практической конференции // Государство и право. - 2002. - N 9, N 10.
14. Рохлин В.И. Новый УПК РФ: достижения и упущения // Правоведение. - 2002. - N 4.
15. Рыжаков А.П. Комментарий к УПК РФ. - М.: НОРМА, 2004.
16. Рыжаков А.П. Следственные действия в УПК РФ. - М.: Норма, 2003.
17. Рыжаков А.П. Уголовный процесс. Учебник для вузов. - М.: НОРМА, 2005.
18. Сергеев В.И. Практический комментарий к бланкам процессуальных документов УПК РФ. - М.: Юридический Дом, "Юстицинформ", 2003.
19. Уголовно-процессуальное право РФ. Учебник / Под общ. ред. П.А. Лупинской. - М.: Юристъ, 2005.