Общий и специальный порядок заключения трудового договора

Трудовой договор – соглашение между трудящимся и предприятием, учреждением, организацией, по которому трудящийся обязуется выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие, учреждение, организация обязуется выплачивать трудящемуся заработную плату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Трудовой договор определяет правовое положение гражданина как участника определенной кооперации труда в качестве работника трудового коллектива.

Признаки трудового договора:

1) личное выполнение трудовой  функции;

2) выполнение работы в общем  процессе труда;

3) подчинение работника в процессе  выполнения трудовой функции  правилам внутреннего трудового  распорядка;

4) оплата труда по заранее установленным нормам, но не ниже гарантированного минимума, установленного на федеральном уровне.

Различают гражданско-правовые договоры и трудовой договор.

Специфика обязанностей работника по трудовому договору состоит в том, что он выполняет работу по определенной трудовой функции (специальности, должности, квалификации), а также подчинен внутреннему трудовому распорядку.

По гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, авторскому) исполнитель не подчиняется дисциплине, внутреннему распорядку данного предприятия, то есть сам организует работу, выполняет ее за свой риск, сам обеспечивает охрану труда и ему оплачивается лишь процесс труда, конечный результат труда или выполненное поручение11.

Попытки замаскировать трудовой договор под какой-либо гражданско-правовой договор (подряда, оказания услуг и др.) встречаются на практике повсеместно.

Работодателю, пытающемуся заключить такой договор, необходимо помнить, что критерии определения вида договора очень просты и четко указаны законодательством, и отнесение договора к определенному виду осуществляется отнюдь не по его названию, а на основании содержащихся в нем условий.

Например, если назвать договор подрядным, а в условиях выполнения работы указать, что исполнитель подчиняется внутреннему трудовому распорядку, получает вознаграждение периодически и по установленным нормам за выполнение определенной трудовой функции в процессе деятельности данного предприятия, то такой договор будет считаться трудовым, а не подрядным.

Кроме того, проверки по соблюдению трудового законодательства периодически проводятся гострудинспекцией и прокуратурой, а наказание за каждое выявленное нарушение может достигать 150 МРОТ, не говоря о возможных судебных тяжбах с работниками, права которых нарушены заключением такого псевдотрудового договора.

Поэтому, заключая договоры подряда или оказания услуг, необходимо:

- четко указывать, какой результат  работ должен быть достигнут  или какие конкретно работы  должны быть выполнены, но ни  в коем случае не выполнение  работ по определенной специальности;

- точно определить сроки начала  и окончания работы, а также  промежуточные сроки принятия  работ с обязательным документальным  оформлением такого принятия;

- подготовить смету, по которой  будет осуществляться оплата  работ;

- установить, что оплата осуществляется за достижение вещественного результата работы или четко установленные виды работ;

- не указывать, что работник  подчиняется внутреннему трудовому  распорядку организации и может  быть подвергнут дисциплинарным  взысканиям, и, соответственно, не реализовывать эти методы на практике;

- прочие права и обязанности  сторон по договору формулировать  в соответствии с требованиями  положений Гражданского кодекса  о договорах подряда, а не Трудового  кодекса.

Если же предпринимателем заключен договор подряда, а работник фактически выполняет функции, предусмотренные Трудовым кодексом для трудового договора, то и применяться к таким отношениям будут положения данного кодекса12.

Трудовые договоры могут заключаться:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения.

Учитывая специфику деятельности малых предприятий, Трудовой кодекс специально установил, что срочный трудовой договор может быть заключен с лицами, поступающими на работу в организации – субъекты малого предпринимательства с численностью до 40 работников (в организациях розничной торговли и бытового обслуживания – до 25 работников), а также к работодателям – физическим лицам. При этом сохраняются общие для всех ограничения по заключению срочных трудовых договоров.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.

В случае, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Трудовой договор, который заключен на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовую книжку, за исключением  случаев, когда трудовой договор  заключается впервые или работник  поступает на работу на условиях  совместительства;

- страховое свидетельство государственного  пенсионного страхования;

- документы воинского учета  – для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, о  квалификации или наличии специальных  знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний  или специальной подготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы Трудовым кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных.

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем. Однако необходимо отметить, что если работодатель – физическое лицо, то он не может оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые, и делать в них записи13.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора. По требованию работника работодатель обязан выдать ему заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

При приеме на работу работодатель обязан ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, имеющими отношение к трудовой функции работника, с коллективным договором, оформив такое ознакомление письменно.

Особенное внимание необходимо обратить на ознакомление работника с правилами техники безопасности во избежание проблем при несчастном случае на производстве. Такое ознакомление оформляется в специальном журнале инструктажа по технике безопасности, с обязательным указанием номера и названия инструкции по технике безопасности, с которой был ознакомлен работник. Последующие инструктажи необходимо проводить в сроки, предусмотренные каждой конкретной инструкцией.

Несоблюдение требований по технике безопасности может привести к привлечению руководителя предприятия к административной ответственности, а если произошел несчастный случай, – то и к уголовной ответственности.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя14.

Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник фактически приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При этом работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.

Право приема (увольнения) работников предприятие-работодатель может делегировать своим филиалам, отделениям, представительствам, что должно быть закреплено в его учредительных документах.

Содержание трудового договора – совокупность его условий, определяемых взаимными обязательствами сторон.

Различают следующие виды условий трудового договора:

1. Условия, установленные законом:

- работодатель – предприятие любой формы собственности, учреждение, организация, предприниматели без образования юридического лица, отдельные граждане;

- работник – гражданин, достигший 16 лет (в исключительных случаях 15 лет); учащиеся, достигшие 14 лет, в случаях и порядке, предусмотренных законодательством. В трудовом договоре обязательно указываются фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя – физического лица), заключивших трудовой договор;

- основания увольнения (увольнение может быть произведено только на основании норм, закрепленных Трудовым кодексом);

- дисциплинарные взыскания (введение  дополнительных видов взысканий, не предусмотренных законом, запрещено);

- условия полной материальной  ответственности (введение дополнительных условий запрещено, за исключением случаев, определенных Трудовым кодексом);

- порядок рассмотрения индивидуальных  трудовых споров;

- срок договора (при заключении  срочного трудового договора  срок его действия определяется сторонами самостоятельно).

В случае заключения срочного трудового договора в нем указываются срок его действия и обстоятельство (причина), послужившее основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами. Поскольку Трудовым кодексом прямо предусмотрена возможность заключения срочного договора малыми предприятиями, то таким предприятиям причину заключения срочного договора можно не указывать.

2. Условия, вырабатываемые соглашением  сторон, делятся на:

а) необходимые;

б) дополнительные (факультативные).

Необходимые условия трудового договора, вырабатываемые соглашением сторон, должны обязательно согласовываться и содержаться в трудовом договоре15.

К необходимым условиям относятся:

- место работы (с указанием структурного подразделения);

- дата начала работы;

- трудовая функция, то есть наименование  должности, специальности, профессии  с указанием квалификации в  соответствии со штатным расписанием  организации или конкретная трудовая  функция.

Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, специальностям или профессиям связано предоставление льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Трудовая функция может подробно описываться в договоре или должностных инструкциях, которые будут являться приложением к договору;

- права и обязанности работника;

- права и обязанности работодателя;

- характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам  за работу в тяжелых, вредных  и (или) опасных условиях;

- режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);

- условия оплаты труда (в том  числе размер тарифной ставки  или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные  выплаты);

- виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

В договоре обязательно должно присутствовать соглашение о самом факте поступления на работу – приеме, то есть доказательство взаимного волеизъявления сторон. Первая фраза в «Предмете» трудового договора должна быть примерно такой: «Гражданин Иванов Иван Иванович, далее именуемый Работник, принимается на должность» и т.д.