Общество с ограниченной ответственностью и его характеристика в гражданском праве

      Таким образом, участник «ООО», в случае, если он решит прекратить свои отношения  с обществом, намного надежнее застрахован  от возможных убытков при выходе из общества, чем его собрат -участник «АО». Уставом «ООО» может быть также ограничен максимальный размер доли участника общества. 
 
 
 
 
 

       4. Органы управления  в обществе

    Одним из важных решений, принимаемых учредителями общества, является решение об избрании его исполнительных органов. Если учредитель - одно лицо, оно назначает исполнительные органы. Избрание исполнительных органов должно происходить после заключения учредительного договора, т.е. после выявления в надлежащей форме воли учредителей создать общество. Закон не содержит специальных указаний о том, как должно проходить собрание учредителей, определяя лишь, что утверждение устава и денежной оценки неденежных вкладов требует единогласия всех учредителей. Следовательно, формирование первых исполнительных органов должно происходить по правилам, установленным для проведения общих собраний участников общества. В соответствии со ст. 37 Закона для избрания ("образования") исполнительных органов общества требуется большинство не менее двух третей от общего числа голосов участников общества. Учредители "трансформируются" в участников общества после государственной регистрации общества в органах юстиции²¹.

    Диспозитивные нормы п.2 ст.32 Закона предусмотрели  возможность включения в устав  общества положения о создании наблюдательного  совета (совета директоров) и определения его компетенции.²² В частности, к компетенции наблюдательного совета может быть отнесено образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. Уставом определяются порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета), порядок прекращения полномочий его членов и компетенции председателя. Для определения компетенции председателя совета директоров может быть использована диспозитивная норма п.2 ст.67 Закона об акционерных обществах²³, в котором сказано, что председатель организует работу совета, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров. Число членов коллегиального исполнительного органа общества, которые могут входить в состав совета директоров ограничено: их не может быть более одной четвертой части состава совета. Императивная норма Закона об акционерных обществах устанавливает иное соотношение - члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинства в совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества (п. 2 ст. 66)²⁴, т.е. членов коллегиального исполнительного органа в составе совета директоров (наблюдательного совета) АО может быть несколько меньше половины. Норма, установленная для ООО предпочтительнее, так как создает более серьезное препятствие усилению влияния исполнительного органа на надзорный орган общества, призванный контролировать деятельность исполнительного. Более радикальное решение содержит _ 105 Акционерного закона ФРГ 1965 г. - члены правления АО вообще не могут быть одновременно членами наблюдательного совета. Разумеется, российское законодательство не препятствует включению в устав конкретного общества аналогичного правила. Высшим органом ООО является общее собрание участников общества (см. ст.32  Закона)²⁵. Закон определяет исключительную компетенцию общего собрания, устанавливает порядок созыва как очередных, так и внеочередных собраний, порядок работы общего собрания. Предусмотренный п.2 ст. 33 Закона перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим и уставом может быть расширен²⁶. В этот перечень включены: определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций, изменения устава, внесение изменений в учредительный договор, утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации общества и т.д. Этот перечень дополняется рядом вопросов, обозначенных в других статьях Закона, которые также требуют решения общего собрания (совершение сделок, в которых заинтересованы руководящие работники общества, совершение крупных сделок и др.). Все вопросы исключительной компетенции собрания участников характеризуются фундаментальностью, долгосрочностью действия принятых по ним решений, невозможностью без ущерба интересам участников решить их в рабочем порядке.

    Элементы, составляющие компетенцию общего собрания участников общества, можно разделить на организационные и имущественно-правовые. К организационным следует отнести определение основных направлений развития общества, внесение изменений в устав, изменение учредительного договора, образование исполнительных органов общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации и т.п. Имущественно-правовые компоненты включают принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества, о размещении облигаций и других эмиссионных ценных бумаг, совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, и т.д. Делегирование правомочий общего собрания участников по решению вопросов, отнесенных к его исключительной компетенции, другим органам общества не допускается. Лишь в случаях, предусмотренных законом, передача полномочий возможна, например, уставом может быть предусмотрено, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

    Компетенция общего собрания не безгранична - ему  не предоставлено право решать любые  вопросы деятельности общества. И это справедливо, так как при всей своей значимости как формы выражения воли всех участников общества общее собрание является все же недостаточно гибким инструментом для руководства текущей деятельностью. В связи с этим п.4 ст. 32 Закона установлено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным и коллегиальным исполнительным органами общества²⁷.

    В общем собрании участники общества путем голосования по обсуждаемым  вопросам реализуют свое право на управление делами общества. Закон  не увязывает число голосов, принадлежащих участнику общества, с размером его доли в уставном капитале. Равенство долей не предполагается, хотя и может быть предусмотрено уставом. Согласно п.2 ст.89 ГК РФ и п.2 ст. 12 Закона в уставе и учредительном договоре должны быть сведения о размере доли каждого участника общества²⁸. Обязательность указания размера доли каждого участника имеет смысл только в случае, когда эти доли не равны. Созыв очередного общего собрания осуществляет исполнительный орган общества, внеочередное общее собрание может быть созвано исполнительным органом по собственной инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее одной десятой от общего числа голосов участников общества. Если исполнительный орган игнорирует требование о созыве внеочередного собрания, инициаторы вправе самостоятельно созвать такое собрание. Статья 36  Закона об обществах с ограниченной ответственностью определяет порядок созыва общего собрания участников общества²⁹. Решение вопросов деятельности общества возможно без проведения общего собрания, путем заочного голосования (опросным путем) с соблюдением правил, установленных ст. 38 Закона³⁰.

    Решения общего собрания, как правило, принимаются  большинством голосов участников общества. Однако в ряде случаев, исходя из значимости для общества решаемого вопроса, Закон требует квалифицированного большинства и даже единогласия. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием большинством голосов от общего числа голосов участников общества, а не только от числа голосов присутствующих на собрании. Указанная часть прибыли распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, но единогласным решением всех участников общества этот порядок может быть изменен. Единогласия всех участников требуют также решения о внесении изменений в учредительный договор и о реорганизации или ликвидации общества. Для изменения устава общества, в том числе для изменения размера уставного капитала (уменьшения или увеличения), необходимо решение общего собрания, принятое большинством не менее двух третей от общего числа голосов участников общества. Создание наблюдательного совета (совета директоров) в обществе с ограниченной ответственностью зависит от усмотрения учредителей, в дальнейшем - от участников общества. Аналогичное решение в отношении акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 содержится в п.1 ст.64 Закона об акционерном обществе³¹. Другой надзорно-контрольный орган - ревизионная комиссия (ревизор) обязателен для ООО с числом участников не менее пятнадцати. Для акционерных обществ такое правило не установлено, следовательно, даже в АО, состоящем из одного лица, ревизор должен быть. Отсутствие наблюдательного совета (совета директоров) в ООО либо в малочисленном АО в известной степени оправданно возможностями осуществления контроля со стороны лично знакомых друг с другом участников и акционеров.

    5. Права и обязанности членов общества

    Существенные  различия между ООО и АО заключаются  в системе имущественного участия в обществе акционера и участника ООО. Разумеется, и тот и другой в соответствии с абз. 2 ст. 48 ГКРФ имеют лишь обязательственные права в отношении юридического лица, созданного ими³², или того, к которому они впоследствии присоединились. Но категории "доля" и "акция", обозначающие указанные обязательственные права, не совпадают, с чем связываются различные юридические последствия.

    Доля  участника ООО в уставном капитале общества определяет размер обязательственного требования, принадлежащего участнику, к обществу. Доли каждого участника в соответствии с императивной нормой п.2 ст. 12 Закона должны быть зафиксированы в уставе общества³³. Можно представить себе устав, один из пунктов которого представлял бы поименный список участников с указанием размера принадлежащей каждому из них доли. Но скорее всего, такой список должен быть неотъемлемым приложением к уставу. Всякое изменение состава участников и размера принадлежащих им долей следует отражать в этом документе. В тексте самого устава должна быть четкая ссылка на этот документ.

    Участник  ООО вправе самостоятельно распоряжаться  своей долей как имуществом путем  совершения любых гражданско-правовых сделок. При этом, однако, не должны быть нарушены интересы общества с  ограниченной ответственностью и других его участников. Статьи 21, 22 Закона установили правила распоряжения долями, учитывающие особый характер отношений в обществе со значительными элементами личной заинтересованности³⁴, - участники заинтересованы в том, чтобы не допустить в состав общества нежелательных лиц. В связи с этим участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю либо часть ее одному или нескольким участникам данного общества без каких-либо ограничений. Отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено уставом общества. Но и в том случае, когда такого запрета нет, уступка доли третьему лицу может быть осуществлена лишь с соблюдением специального порядка, установленного законом.

    В случае продажи доли одним из участников общества третьему лицу остальным принадлежит  преимущественное право покупки на условиях, предусмотренных соглашением с третьим лицом. Закон устанавливает обязанность предупреждения участников общества о продаже и определяет последствия отчуждения доли без соблюдения преимущественного права покупки. По общему правилу, на отчуждение доли иным способом, нежели продажа, согласия общества не требуется, но уставом может быть предусмотрена необходимость предварительного получения такого согласия. Речь идет, очевидно, о дарении доли. Такое же правило установлено на случай наследования доли, принадлежавшей физическому лицу, и переходу доли юридического лица при его реорганизации в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (лицам). Приобретение доли означает не только переход имущественного права, но и приобретение права участвовать в управлении делами общества, а это может затрагивать интересы остальных участников. Поэтому при безвозмездном приобретении права на долю, если в уставе записана обязанность получить, предварительное согласие на отчуждение, закон предоставляет приобретателю (одаряемому, наследнику и др.) право получить денежный эквивалент доли  (ст.23 Закона)³⁵. При отчуждении доли с торгов согласия не требуется и преимущественное право покупки у других участников общества отсутствует.

    Уступка доли (части доли) совершается в простой письменной форме, если уставом не предусмотрено нотариальное удостоверение сделки. Несоблюдение формы влечет недействительность сделки. К приобретателю доли переходят все права и обязанности отчуждателя, возникшие до уступки доли, за исключением дополнительных прав, предоставленных в порядке, определенном п.2 ст. 8 Закона³⁶, и дополнительных обязанностей, установленных в соответствии с п. 2 ст. 9 Закона³⁷. Указанные дополнительные права и обязанности устанавливаются либо для всех участников общества, либо индивидуально для отдельного участника уставом общества или решением общего собрания.

    Право на долю, точнее на ее имущественную  составляющую, может быть предметом залога в соответствии с п.1 ст. 336  ГК РФ³⁸. Условия залога своей доли или ее части участником общества определены ст. 22  Закона³⁹: другому участнику можно заложить долю в любом случае, постороннему лицу - если залог не запрещен уставом, с согласия общего собрания. Право на долю входит в состав имущества участника общества и при обращении взыскания на это имущество по его личным долгам может оказаться объектом взыскания, однако исходя из интересов общества - только при недостаточности другого имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

    Доля  участника в уставном капитале является расчетной основой для выплаты доли чистой прибыли, причитающейся участнику по итогам коммерческой деятельности общества за определенный период времени (квартал, полугодие, год). Предназначенная для выплаты участникам часть прибыли распределяется пропорционально долям, и этот порядок может быть изменен только единогласным решением всех участников общества. В ряде случаев, предусмотренных ст. 29 Закона⁴⁰, распределение прибыли между участниками не может быть произведено (общество отвечает признакам несостоятельности в соответствии с Законом о банкротстве, не оплачен полностью уставный капитал и т.д.).

    Интересы  общества и его участников защищают, помимо прочих положений Закона, также  нормы ст. 45 о совершении сделок, в которых имеется заинтересованность члена совета директоров и иных, указанных в ней лиц, и ст. 46  о порядке совершения крупных сделок.

     6. Прекращение общества с ограниченной ответственностью.

    Деятельность  общества может быть прекращена в  результате реорганизации (ст. 51-56 Закона)⁴¹ или ликвидации (ст. 57-58 Закона)⁴².

    Существо  реорганизации - в переходе прав и  обязанностей реорганизуемого общества (обществ) к иным обществам в порядке  универсального правопреемства. К правопреемнику может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Реорганизация общества, как правило, является добровольной. Исключения предусмотрены п. 2 ст. 57  ГК РФ⁴³ и правилами других нормативных актов. Принудительная реорганизация предусмотрена Законом о конкуренции. Принудительное разделение хозяйствующих субъектов (в том числе, обществ) допускается в тех случаях, когда они занимают доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их деятельность приводит к существенному ограничению конкуренции.