Характеристика правовых систем современности

Общее право отличалось крайним формализмом, казуистичностью и противоречивостью. В XIV–XV вв. в связи с большими социальными изменениями в средневековом обществе Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, по которым их участники обращались к королю. Так рядом с общим правом сложилось «право справедливости». Оно, как и общее право, является прецедентным правом, но прецеденты здесь созданы иным путем и охватывают иные отношения, чем общее право. Нормы права справедливости, отождествлявшиеся поначалу с «естественной справедливостью», сложились впоследствии в отдельную систему английского права, отличную от системы «общего права»⁴¹.

Право справедливости, основанное на каноническом и римском праве, применялось в суде канцлера по жалобам  лиц не удовлетворенных решением дел в судах общего права. Процедура в этом суде также отличалась от процедуры судов общего права. Объективно право справедливости призвано было исправлять недостатки общего права. В результате судебной реформы 1873-1875 гг. нормы «общего права» и «права справедливости» стали применяться в рамках единой системы судов⁴². Однако по-прежнему деление английского права на общее право и право справедливости являлось едва ли не самой примечательной его чертой.

Роль судебного прецедента как важнейшего источника английского права к середине XX в. несколько снизилась. Напротив, в системе источников права возросла роль законодательства. Хотя в Англии, где нет писаной конституции, исторически не сложился принцип верховенства закона, однако в других странах англосаксонского права практически всюду действуют писаные конституции, верховенство которых обеспечивается с помощью института конституционного контроля. Родиной его является Англия, где утвердился взгляд на общее право как на своеобразное «хранилище» основанных на обычае древних свобод англичан. Отсюда делался вывод, что правительство не может, как на Европейском континенте, предоставить гражданам конституционные права и свободы, поскольку они уже закреплены в общем праве, а должно лишь обеспечить их защиту⁴³.

При этом в Англии, где  в начале XX в. существовала единая система судов, ныне, как и в странах романо-германского права, сложилась система административных судов.

К основным чертам англосаксонской  правовой семьи можно отнести:

- основные источники  права – судебный прецедент  и статуты;

- отсутствие официального  деления права на отдельные  отрасли;

- повышенное внимание  к процессуальным аспектам, поскольку  в процессе судопроизводства  происходит правообразование;

- нет деления на  частное и публичное право.

Рассмотрим эти особенности  более подробно.

В странах англосаксонского права действует правило обязательности прецедента, когда принцип, положенный, в основу решения конкретного дела, становится обязательном при рассмотрении аналогичных дел для судов того же уровня и нижестоящих судов.

Продукт деятельности судов  — это весьма своеобразный феномен, не имеющий аналогов в других правовых системах.

К источникам английского  права помимо судебного прецедента относятся также законы (статуты), доктрина, обычай и разум.

Сложность и противоречивость английского права сказались на технике правотворчества, систематизации и толкования права. Так, акт правотворчества в англоязычных странах, как правило, отличается тяжелым языком, сложной структурой, педантичной регламентацией деталей. Норма права нередко ассоциируется с конкретным судебным решением, где эти детали тщательно фиксируются. В отличие от Европейского континента, где толкование нормы права имеет целью выяснение смысла абстрактных правовых формул, английский судья толкует прежде всего конкретные термины⁴⁴.

Суд может применить прецедент  только к фактам, которые имеют  место после того, как был принят данный прецедент. Новый прецедент не применяется к делу, решение которого привело к отмене предшествующего прецедента. Верховный суд США, например, именует данный вариант чисто перспективным действием прецедента. Также суд может применить прецедент к фактам, которые имели место после объявления новой нормы, и к фактам по тем делам, которые находятся в судебном рассмотрении. Этот вариант называется настоящим перспективным действием прецедента. Новая норма может применяться и к фактам, которые возникли до или после ее принятия. Такой случай именуется ретроспективным применением прецедента. Различают полное ретроспективное действие прецедента, когда новая прецедентная норма применяется ко всем фактам, которые имели место до новой нормы; и ограниченное ретроспективное действие прецедента, когда новая норма применяется к фактам, существовавшим до того, как она была создана, но только если конечное судебное решение еще не было вынесено на тот момент, когда была объявлена новая прецедентная норма⁴⁵.

Однако по отношению к закону прецедент всё же находится в «подчиненном» положении. Это проявляется, в частности, в том что законом может быть отменено действие судебного решения и в том, что обязаны придавать силу законодательному акту, когда считают его принятым в надлежащем порядке⁴⁶.

Англосаксонское право не знает деления на материальное и процессуальное право; деление права на публичное и частное здесь либо отсутствует, либо является менее четким, чем на Европейском континенте. Структура англосаксонского права обычно строится не по отраслевому принципу, как в романо-германских странах, а по формально-юридическому, на основе источников права. Если в странах романо-германского права процессуальное право обычно рассматривают как вторичное по отношению к праву материальному, то все внимание английских юристов веками было обращено на судебную процедуру и очень неспешно переносилась на нормы материального права⁴⁷.

Будучи единым по принципам  организации, доктрине, структуре и  т. д., англосаксонское право порой  обладает особенностями, отражающими специфику ряда англоязычных стран. Так, в США, например, это прежде всего федеративная форма государственного устройства, обусловившая иную, чем в Англии, структуру законодательства и общего права, действие федеральной конституции и федерального права наряду с конституциями и правом пятидесяти американских штатов. При этом Верховный суд США и верховные суды штатов изначально не связаны здесь своими собственными решениями⁴⁸. В США более значима роль законодательства в системе источников права. В ряде случаев оно кодифицировано на уровне федерации либо штатов. Это, например, Единообразный торговый кодекс 1956 г., действующий во всех штатах Уголовный кодекс, действующие в ряде штатов уголовно-процессуальный и гражданско-процессуальный кодексы⁴⁹. В 1926 г. здесь принят Свод законов США (United States Code). В этой стране существует также практика принятия на федеральном уровне модельных законов⁵⁰.

Существенной спецификой обладает англосаксонское право  в развивающихся странах Азии и Африки. Она обусловлена сохранением  здесь значительного «пласта» традиционных отношений. Поэтому английское общее право действовало здесь не в чистом виде, а лишь в той мере, в какой позволяли местные условия. До независимости общее право колоний включало также решения местных колониальных судов, система которых обычно строилась по английской модели. Кроме того, повсеместно действовали системы судов традиционного права. В этих условиях термин «справедливость» помимо обычного своего значения понимался как средство корректировки местного традиционного права с позиций права европейского. Типичной для английских колоний была формула, согласно которой при отсутствии ясно выраженной нормы суд руководствовался принципом «правосудия, справедливости и доброй совести». Упор при этом делался не на связанность колониальных судов прецедентами, а на свободу судейского усмотрения при выработке новых норм прецедентного права⁵¹.

С достижением независимости  судебные системы англоязычных развивающихся стран продолжают в целом строиться на той же основе, какая сложилась в колониальный период. Тесная связь с английским правом сохраняется здесь до сего времени. В сборниках судебной практики английские судебные решения и научные труды цитируются столь же широко, как и раньше.

С другой стороны, сохраняется  действие многих актов колониального  законодательства, новые правовые акты следуют традиции английской законодательной процедуры и юридической техники⁵².

Таким образом, англосаксонская  правовая семья включает в себя англоязычные страны, правовые системы которых  формировались под значительным влиянием Англии. Данная семья представляет собой почти полную противоположность романо-германской в своих основных чертах, так как, в отличие от континентальной правовой системы, опирается прежде всего на судебный прецедент, а не нормативно-правовой акт. Также, в англосаксонском праве отсутствует разделение на права на отрасли и на частное и публичное право, что является полной противоположностью права стран романо-германской правовой семьи.

4. Мусульманская правовая семья

Данная правовая система  характерна для стран Ближнего Востока, Аравийского полуострова (Иран, Ирак, Судан, Пакистан, Саудовская Аравия, Афганистан и др.), где официальной религией является ислам⁵³.

Возникнув на Аравийском полуострове в VII—X вв., мусульманское право претерпело длительную историческую эволюцию, в ходе которой его структура и социальная сущность не оставались неизменными. Как продукт раннеклассового арабского общества, оно несет на себе его отпечаток. Вместе с тем с завоеванием арабами обширных территорий в VII—VIII вв. мусульманское право испытывает влияние более развитых и культурных стран (Египет, Сирия, Палестина). Наконец, на развитие мусульманского права оказали влияние такие факторы, как зарождение капитализма на мусульманском Востоке, колониальная экспансия европейских держав, буржуазная эволюция стран мусульманского Востока в условиях независимости⁵⁴.

Невозможность Корана быть основополагающим источником права обусловила появление другого божественного источника, призванного восполнить его неполноту, — сунны, т. е. преданий (хадисов) о словах, делах и поступках пророка Мухаммеда. Каждый хадис содержит основание (иснад), т. е. перечень его передатчиков, при этом наибольшим авторитетом пользуются хадисы, исходящие от ближайших сподвижников пророка,  его родственников и друзей. Нормы хадисов применялись при неполноте или отсутствии подобных положений в Коране. Существует шесть общепризнанных сборников хадисов из которых наиболее авторитетными являются сборники, составленные аль-Бухари (810—870) и Муслимом (821—875)⁵⁵.

На процесс формирования мусульманского права оказал влияние факт завоевания арабами народов стоявших на более высокой стадии экономического и культурного развития. Использование мусульманского права в качестве социального регулятора в завоеванных странах стимулировало развитие его доктрины, а также приемов юридической техники, направленных на преодоление многочисленных пробелов. Складывается фикх — теория мусульманского права⁵⁶. Нередко его рассматривают как мусульманское — суннитское (правоверное) и шиитское — право в широком смысле, поскольку оно включает в себя не только правила поведения мусульман в отношениях между собой и с немусульманами (муамалат), но и нормы, регулирующие «отношения верующих с Аллахом» (ибадат)⁵⁷.

Мусульманские ученые —  муджтахиды — сыграли важную роль в формировании мусульманского права. Характерно, что, будучи торговцами, они, как правило, даже не состояли на государственной службе. Поэтому можно говорить, что мусульманское право возникло не «снизу», из практики, а «сверху», из доктрины. Однако роль государства была здесь лишь косвенной. Она ограничивалась санкционированием норм мусульманского права определенного толка. Мусульманский судья (кади) применял при рассмотрении дел нормы Корана и сунны лишь в соответствии с предписаниями, содержащимися в трудах основоположников соответствующего толка и их последователей⁵⁸. К X в. в результате развития иджтихада основным источником мусульманского права становится правовая доктрина. Было объявлено о закрытии «дверей иджтихада», т. е. о прекращении дальнейшего развития мусульманского права. Впредь исламские ученые могли лишь комментировать его нормы⁵⁹.

Со второй половины XIX в. мусульманское право начинает испытывать западноевропейское влияние. Следствием развития капитализма в странах Востока было восприятие ими ряда буржуазных правовых институтов, использование европейской формы права и т. д., что вело в конечном счете к сужению традиционной сферы действия мусульманского права. Так, в Османской империи в 1869—1876 гг. была осуществлена кодификация исламских норм о собственности и об обязательствах, получившая название Маджалла, в ходе которой эти нормы подверглись существенной модернизации⁶⁰. В Египте в 70-е годы XIX в. были приняты Гражданский и Торговый кодексы, составленные по французскому образцу, и т. д. В странах мусульманского Востока появляются первые конституционные акты (в Тунисе — в 1863 г., в Египте - в 1882 г., в Иране — в 1906 г. и т. д.)⁶¹. Почти всюду в этих странах мусульманское право постепенно превращается из господствующей правовой системы в одну из подсистем национального права. Степень его влияния зависит прежде всего от уровня социально-политического развития страны. Так, наибольшим влиянием оно обладает там, где этот уровень низок, а также гам, где режимы проводили в прошлом политику изоляции от внешнего мира (Йемен, Саудовская Аравия). Немаловажную роль играют также идеологические установки режимов. Так, в Иране, например, с победой антишахской революции в конце 70-х годов XX в. произошел резкий поворот в сторону исламизации страны. Еще более жестко внедряло исламские порядки афганское движение «Талибан».⁶²