Закон о банкротстве дополнительно к тем действиям, которые совершает судья при подготовке дела к судебному разбирательству, в соответствии с положениями АПК РФ устанавливает следующие действия (в Законе о банкротстве используется термин "арбитражный суд", а не "судья"):

 Во-первых, арбитражный  суд при подготовке дела о  банкротстве к судебному разбирательству  рассматривает заявления, жалобы  и ходатайства лиц, участвующих  в деле о банкротстве, устанавливает  обоснованность требований кредиторов

 Во-вторых, по  ходатайству лиц, участвующих  в деле о банкротстве, арбитражный  суд может назначить экспертизу  в целях выявления признаков  фиктивного банкротства. Это связано с тем, что дела о банкротстве рассматриваются коллегиальным составом судей, если иное не предусмотрено федеральным законом, регулирующим вопросы банкротства. Подготовка же дела, в том числе о банкротстве, к судебному разбирательству проводится судьей единолично. В пункте 3 части 1 статьи 135 АПК РФ при перечислении действий, которые судья совершает при подготовке дела к судебному разбирательству, говорится не о назначении экспертизы, а о разрешении вопроса о назначении экспертизы. Таким образом, в соответствии с нормами АПК РФ при подготовке дела к судебному разбирательству лишь решается вопрос о целесообразности назначения экспертизы. Само же назначение экспертизы возможно лишь в судебном заседании. В случае рассмотрения дела о банкротстве это особенно важно, так как данные дела рассматривается коллегиальным составом судей. Возможно, лица, участвующие в деле о банкротстве, воспользуются своим правом заявить отвод судье или судьям либо эксперту. Представляется, что при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству судья лишь вправе разрешить вопрос о назначении экспертизы в целях выявления признаков фиктивного банкротства. Назначение же такой экспертизы возможно лишь при рассмотрении дела о банкротстве в судебном заседании коллегиальным составом суда.²⁵

       В ходе всего судебного разбирательства  арбитражный суд не должен  допускать недобросовестных действий  сторон в ущерб интересам друг  друга. В связи с этим Закон  о банкротстве 2002 г. наделяет  арбитражный суд существенными  полномочиями по осуществлению  контроля за законностью действий  участников процесса о несостоятельности.  Так, арбитражный суд проверяет  обоснованность возражений должника  по требованиям кредиторов²⁶, освобождает внешнего управляющего от исполнения обязанностей²⁷ , признает недействительными определенные сделки должника²⁸ и т.д.

       Помимо этого, арбитражный суд  рассматривает заявления арбитражных  управляющих и жалобы кредиторов, а также разрешает разногласия  между ними. В частности, арбитражный  управляющий вправе обратиться  в арбитражный суд с ходатайством  о принятии дополнительных мер  по обеспечению сохранности имущества  должника, об отстранении руководителя  должника от должности (ст. 66 Закона  о банкротстве 2002 г.). 

 Таким образом,  практически все действия, совершаемые  участниками процесса, подконтрольны  рассматривающему дело арбитражному  суду, а некоторые из действий  приобретают юридическую силу  только после соответствующего "одобрения"  суда (например, утверждение мирового  соглашения, утверждение арбитражного управляющего и т.д.).²⁹ 

2.2 Проблемы института  банкротства юридического  лица

  В силу многообразия правоотношений, регулируемых законодательством о несостоятельности (банкротстве), и еще большего многообразия споров, вытекающих из них, практически невозможно выработать рекомендации по всем вопросам, возникающим в судебной практике. Поэтому арбитражным судам первой инстанции приходится разрешать дела, порой не имея единых правовых ориентиров.

  На примере отдельных дел о несостоятельности (банкротстве) хотелось бы обратить внимание на некоторые проблемы применения законодательства о банкротстве и предложить их возможное решение: 

Последствия пропуска срока на предъявление требований

 Если  не регламентировать сроки предъявления  кредиторами своих требований, то  конкурсный процесс не будет  иметь четко выраженных границ. Правовые последствия пропуска  таких сроков различаются в  зависимости от процедуры банкротства:  например, если пропуск срока  в наблюдении лишает кредитора  лишь права голоса на первом  собрании кредиторов, то пропуск  срока в конкурсном производстве  влечет не только утрату возможности  влиять на ход дела о банкротстве,  но и затрагивает имущественную  сферу кредитора.

 После  выхода в свет информационного  письма Президиума ВАС РФ от 30.12.2004 N 86 "О правовом положении  конкурсных кредиторов и уполномоченных  органов, заявивших свои требования  после закрытия реестра требований  кредиторов" разрешение споров  по установлению требований кредиторов, заявленных после закрытия реестра,  не должно вызывать больших  затруднений.

 Но на  практике часто возникают нетипичные  ситуации, разрешение которых порой  ставит арбитражные суды в  трудное положение, поскольку  они не находят опоры для  обоснования своей позиции в  прямых нормах закона. 

 В этом отношении  характерно одно из дел о  банкротстве:

 Предоставление  кредита коммерческим банком  по договору об открытии не возобновляемой кредитной линии было обеспечено договором о залоге имущества, не принадлежащего заемщику, и договором поручительства со стороны нескольких коммерческих структур, в том числе и со стороны залогодателя.

       Обязательства по возврату кредита  заемщиком не были исполнены,  и банк обратился в арбитражный  суд с иском к заемщику и  его поручителям с солидарным  требованием о взыскании суммы  кредита, процентов и штрафных  санкций.

       Поскольку в отношении одного  из поручителей, являющегося в  то же время и залогодателем,  было возбуждено дело о банкротстве,  арбитражный суд на основании  п. 4 ст. 148 АПК РФ оставил требование  к нему без рассмотрения.

       Реализуя право на судебную  защиту, банк обратился в арбитражный  суд с заявлением о включении  его требования, вытекающего из  договора поручительства, как обеспеченного  залогом имущества должника реестр  кредиторов несостоятельного должника.

       Как следует из материалов  дела, требование о включении  в реестр требований кредиторов  заявлено по истечении двух  месяцев с даты опубликования  сведений о признании должника  банкротом и об открытии конкурсного  производства. На этом основании  конкурсный управляющий просил  применить положения п. 4 ст. 142 Закона  о банкротстве.

       Основной довод коммерческого  банка о нераспространении на  него правила п. 4 ст. 142 сводился  к тому, что требование не могло  быть предъявлено в установленные  законом сроки, так как само  право требования к поручителю  возникло уже по истечении  этих сроков.

        Арбитражный суд не принял эти доводы и установил требования банка в составе требований кредиторов, подлежащих удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр.22

       Нельзя сказать, что доводы  коммерческого банка не имеют  под собой никаких правовых  оснований. Действительно, как  применять положения п. 4 ст. 142 к  требованиям, которые еще не  возникли на момент закрытия  реестра?

  Разрешение такой правовой ситуации Законом о банкротстве не предусмотрено. Норма п. 4 ст. 142 находится в системной связи со ст. 126 Закона о банкротстве, предусматривающей, что с момента признания должника банкротом и открытия в его отношении конкурсного производства все обязательства считаются наступившими. Этим резюмируется, что право на предъявление требования возникает у кредитора в момент объявления должника несостоятельным (банкротом), а реализовать его он может в течение двух месяцев с даты публичного обнародования судебного акта.

     Рассмотрение  разногласий между арбитражным  управляющим и кредиторами по порядку продажи имущества:

       Процедура разрешения арбитражным  судом разногласий между кредиторами  и арбитражным управляющим по  поводу реализации имущества  должника предусмотрена ст. 139 Закона  о банкротстве. 

  Признавая необходимость вмешательства суда в этот спор, вместе с тем следует заметить, что принятие позиции той или иной стороны в споре зависит исключительно от судейского усмотрения, для которого нет правовой основы. Норма п. 2 ст. 139 предусматривает лишь условия, при которых суд разрешает возникшие разногласия, но не предусматривает основания, при которых суд утверждает порядок, сроки и условия продажи имущества либо освобождает конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей.

 На чем же  тогда должно быть основано  судейское усмотрение?

       Нетрудно было бы разрешить  спор, если бы, например, предлагаемый  для утверждения собранием кредиторов  порядок продажи имущества содержал  условия, противоречащие закону, как то: нарушение положений п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве о  начальной цене имущества, выставляемого  на торги, или же кредиторы  предлагали выставить на открытые  торги имущество, относящееся  к ограниченно оборото способному (п. 5 ст. 111).

  Но на практике все гораздо сложнее - кредиторы и арбитражные управляющие не находят компромисса не в общих условиях реализации имущества, которые определяются законодательством, а в отдельных деталях, которые для каждой из сторон представляются принципиально важными.

       Так, в одном из дел о банкротстве  предметом разногласий явился  порядок формирования лотов, предлагаемых  к продаже на открытых торгах. Представленный собранию кредиторов  порядок продажи имущества предусматривал  формирование лотов конкурсным  управляющим и утверждение состава  лотов собранием кредиторов, а  также механизм преодоления ситуации, когда кредиторы не утверждали  состав лотов. Кредиторы не  приняли такой порядок формирования  лотов и не предложили своего порядка.³⁰

  Вся трудность разрешения возникших разногласий состоит в том, что вопрос о порядке формирования лотов не предусмотрен законом - он всецело зависит от конкретных обстоятельств и определяется арбитражным управляющим.

       Единственным критерием, способным  ограничить произвол арбитражного  управляющего в таких случаях,  является,  положение о разумности  и добросовестности действий  и ответственности управляющего  за причинение убытков участникам  конкурсных отношений. Что же  касается судейского усмотрения, то представляется, что суд при  разрешении указанных разногласий,  не находя опоры в конкретной  норме права, должен руководствоваться  целями и задачами конкурсного процесса.³¹

       Для эффективного применения  нормы п. 2 ст. 139 Закона о банкротстве  можно предложить использовать  подходы, применяемые при рассмотрении  судом споров о недействительности  плана внешнего управления. 

       В соответствии с п. 6 ст. 107 Закона  о банкротстве план внешнего  управления может быть признан  недействительным полностью или  частично арбитражным судом, рассматривающим  дело о банкротстве, по ходатайству  лица или лиц, права и законные  интересы которых были нарушены.

       Применительно к рассматриваемому  вопросу суд должен освободить  арбитражного управляющего от  исполнения своих обязанностей, если представленный собранию  кредиторов порядок продажи имущества  нарушает права и законные  интересы кредиторов. В ином случае  суд обязан этот порядок утвердить.

       Использование такого подхода  в конкурсном производстве обосновано  тем, что продажа имущества  во внешнем управлении как  часть мер по восстановлению  платежеспособности должника может  являться необходимым условием  плана внешнего управления.

       Представляется необходимым для  правильного применения нормы  п. 2 ст. 139 Закона о банкротстве  изложить в следующей редакции: "По итогам рассмотрения указанных  разногласий арбитражный суд  или утверждает порядок, сроки  и условия продажи имущества,  или, если этот порядок нарушает  права и законные интересы  кредиторов, освобождает конкурсного  управляющего от исполнения своих  обязанностей".

       Также помимо этого следует  сказать о большом количестве  запутанных норм которые включают  в себя досадные ошибки и  недоразумения, их в Законе  о банкротстве множество. Например, не оправдано введена процедура  финансового оздоровления. Данная  процедура дублирует внешнее  управление, т.к. конечная цель  и внешнего управления, и финансового  оздоровления - это восстановление платежеспособности.³²