Глава II

     Проблемы  квалификации коммерческого  подкупа

     2.1. Проблемы квалификации

     Процесс квалификации преступлений  принято  условно делить на три этапа. На первом этапе необходимо полно и правильно  установить фактические обстоятельства совершенного деяния, имеющие значение для Квалификации. Эти обстоятельства конкретного дела упорядочиваются, группируются по четырем элементам  состава преступления. На втором этапе  квалификации устанавливаются уголовно-правовая норма или нормы, описывающие  соответствующий состав (составы) преступления. Проверяется подлинность нормы, ее точный текст, действие нормы во времени и в пространстве. Выявляются все признаки состава преступления, описанные как в Особенной  части, так и в Общей части  уголовного закона. Третий этап состоит  в сопоставлении фактических  обстоятельств совершенного деяния с признаками состава преступления, описанными в выбранной норме. По общему правилу, сначала сопоставляются обстоятельства и признаки, характеризующие  объект и объективную сторону  преступления, а затем - обстоятельства и признаки, характеризующие субъекта и субъективную сторону преступления. В некоторых случаях обстоятельства конкретного деяния сопоставляются одновременно с признаками двух, трех и более составов преступлений. Такие  составы, сходные многими признаками, но различающиеся хотя бы одним, как, например, кража и грабеж, называют смежными составами. Если необходимо выбрать  лишь один из смежных составов, то речь идет о так называемом разграничении  составов. В теории уголовного права  выработаны правила разграничения  преступлений, охватывающие типичные ситуации, а равно сформулированы алгоритмы разграничения. Разграничение  смежных составов может происходить  по признакам, характеризующим объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону. Исходя из этого различают виды разграничения: разграничение по объекту, разграничение по субъекту, разграничение по объективной стороне (наиболее распространенное) и разграничение по субъективной стороне.

     В.Н. Кудрявцев подчеркивает что, для того, чтобы правильно квалифицировать преступление, необходимо очень четко представить себе разграничительные линии между ним и смежными преступлениями. Устанавливая свойственные данному деянию признаки, которые ему не присущи, постепенно углубляя анализ и правовой нормы, и фактических обстоятельств содеянного, мы приходим к единственной совокупности признаков, характеризующих данное преступление и отличающих его от других¹².

     В действующем Уголовном Кодексе  РФ есть некоторые составы преступлений, которые сходны по своей структуре  с коммерческим подкупом. К ним  нужно причислить такие составы  как:

     - получение взятки (статья 290 УК РФ) и дача взятки (ст. 291 УК РФ);

     - злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ);

     - злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ);

     - провокация взятки или коммерческого подкупа (ст. 304 УК РФ).

     - подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов (ст. 184 УК РФ);

     - подкуп или принуждение к даче показаний или уклонению от 
дачи показаний либо к неправильному переводу (ст. 309 УК РФ).

     Общего  у этих составов с коммерческим подкупом очень много. Но для правильной квалификации прежде всего над выделить различия.

     Расположение  анализируемых составов преступлений в различных главах Уголовного кодекса  также говорит о наличии в  этих составах различных объектов.

     Отличаются  анализируемые составы преступлений и по субъекту. Так, субъектами должностных  преступлений признаются должностные  лица, под которыми, согласно примечанию к ст. 285 УК, понимаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя  власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции  в государственных органах, органах  местного самоуправления, государственных  и муниципальных учреждениях, а  также в Вооруженных Силах  РФ. Субъектами же незаконного получения  коммерческого подкупа, согласно пункту 1 примечания к статье 201 УК, могут  быть признаны лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации.

     Что касается уголовной ответственности, то по статье 291 УК РФ она наступает  всегда, а по 204 статье – она наступает  лишь с согласия или с заявления  организаций, которому причинён ущерб.

     Имеются отличия и по объективной стороне  преступлений. Так, в статье 204 УК речь идет о подкупе, т.е. когда предмет  подкупа передается до совершения соответствующих  действий в интересах дающего. Взятка же может быть передана как до, так  и после совершения действий по службе без предварительной договоренности об этом (взятка-подкуп, взятка-вознаграждение).

     По  этим же признакам различаются между  собой коммерческий подкуп (статья 204 УК) и подкуп участников и организаторов  профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов (статья 184 УК). Так, непосредственным объектом преступления, предусмотренного статьёй 184 УК, являются охраняемая законом  нормальная деятельность организаций, связанная с проведением профессиональных спортивных соревнований и зрелищных  коммерческих конкурсов, а также  интересы участников и зрителей этих соревнований и конкурсов (140). Объект уголовно-правовой охраны коммерческого  подкупа указан выше. Имеются различия и в особенностях субъектов этих преступлений. Субъект коммерческого  подкупа проанализирован в настоящем параграфе. Субъектом преступлений, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 184 УК, являются лица, принимающие материальные ценности или услуги имущественного характера с целью повлиять на результаты профессионального спортивного соревнования или зрелищного коммерческого конкурса. Это – спортсмены-профессионалы, спортивные судьи, тренеры, руководители команд и другие участники или организаторы профессиональных спортивных соревнований, организаторы или члены жюри зрелищных коммерческих конкурсов.

     Однако  есть еще два существеннейших  отличия между злоупотреблением полномочиями и коммерческим подкупом (помимо отличия между ними как между предметами соответственно общей и специальной норм).

     Первое (условно) отличие состоит в том, что при злоупотреблении полномочиями извлечение выгод и преимуществ другими (кроме самого «злоупотребителя») лицами является факультативным элементом объективной стороны преступления, а при коммерческом подкупе удовлетворение интереса дающего – элемент обязательный.

     Второе  отличие состоит в том, что  при злоупотреблении полномочиями выгода «злоупотребителем» извлекается сугубо опосредованно (через создание неких «выгод и преимуществ»), а при коммерческом подкупе подкупленный непосредственно получает от дающего деньги, ценные бумаги, иное имущество.

     Отличить  коммерческий подкуп от ст. 309 УК просто: последняя норма действует не в сфере коммерции, а в сфере  правосудия, подкуп передается свидетелю, потерпевшему, эксперту, переводчику с целью дачи ложных показаний (заключения, перевода). Объектом преступления является нормальная деятельность органов суда, следствия или дознания. Дополнительным объектом могут быть охраняемые законом права и интересы участников процесса. Показания потерпевших, свидетелей, а равно заключения и показания экспертов являются весьма важными средствами процессуального доказывания, а поэтому подкуп или принуждение указанных лиц к даче на предварительном следствии или в судебном заседании ложных показаний, уклонению от дачи показаний или заключения, а также подкуп или принуждение переводчика к неправильному переводу могут повлечь за собой принятие незаконного и необоснованного решения по итогам предварительного расследования либо постановление незаконного и необоснованного обвинительного либо оправдательного приговора. Кроме того, подкуп и принуждение указанных лиц препятствует добросовестному исполнению ими процессуальных обязанностей.

     2.2. Отграничение коммерческого  подкупа от получения  взятки

     Анализируемая статья является определенным «аналогом» статей 290 и 291, но отличие от коммерческого подкупа дачи и получения взятки очевидно. В обоих случаях имеется необходимое соучастие (отвечают и тот, кто берет, и тот, кто дает). Сходными являются предметы преступления, многие признаки объективной стороны, содержание умысла и целей.

     Родовым объектом состава коммерческого  подкупа в коммерческих и иных организациях (ст. 204 УК РФ) являются общественные отношения, обеспечивающие функционирование и развитие экономики России как целостного организма. Ее основное назначение охрана институциональной основы экономики России, которую составляют коммерческие и некоммерческие организации различных организационно-правовых форм и форм собственности.

     Родовым объектом взяточничества (ст. ст. 290, 291 УК РФ) является комплекс общественных отношений, связанных с осуществлением государственной власти в Российской Федерации. Власть в обществе понимается как способность одного субъекта оказывать определяющее воздействие на поведение других субъектов.¹³

     Сопоставление сфер действия главы 30 и 23 УК показывает, что все производство (включая  унитарные предприятия) относится  к главе 23 УК РФ, то есть, в частности, руководители и другие управленцы государственных предприятий (заводов, фабрик, железных дорог и т. д.) по действующему УК не признаются должностными лицами и могут привлекаться к уголовной ответственности только за деяния, указанные в главе 23.

     Специфика объекта коммерческого подкупа  и взяточничества в полной мере проявляется в признаках субъекта, что характерно для всех преступлений со специальным субъектом.¹⁴ В качестве критерия разграничения должностных лиц и лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях, С.В. Изосимов предлагает использовать такой признак, как характер выполняемой деятельности.

     Итак, основное отличие заключается в  характере организаций, в которых  работают получатели, а отсюда и  в признаках субъектов. Субъектами получения взятки являются должностные  лица, выполняющие соответствующие  функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных  и муниципальных учреждениях, а  также в Вооруженных Силах  РФ, других войсках и воинских формированиях  РФ. Субъектами получения подкупа - лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

     Уголовная ответственность за получение взятки должна наступать всегда, а за получение подкупа, когда вред причинен интересам исключительно коммерческой организации, только при наличии ее заявления или согласия, т.к. в отличие от главы 30 УК в главе 23 УК предусмотрено особое дополнительное условие, которое ограничивает возможность уголовного преследования лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих организациях. Его сущность в том, что в некоторых случаях уголовное преследование возможно только по заявлению или с согласия организации, в которой работает виновный.

     Подкуп  есть только там, где он передан за конкретное действие (бездействие), а  взятка может передаваться также  и за общее покровительство или  попустительство по службе.

     В статье 290 УК говорится о получении  взятки за действия, а в статье 204 УК - за совершение действий. Из этого  следует, что при взятке имеются  в виду не только предстоящие, но и уже совершенные действия, т.е. возможны как взятка-подкуп, так и взятка-вознаграждение.¹⁵ Подкуп же может быть только в отношении предстоящих действий, т.е. когда вознаграждение было передано или, по крайней мере, обещано до совершения самих действий.

     Можно отметить разные формулировки предмета: в ст. 290 УК это выгоды, а в ст. 204 УК - услуги. Но и те, и другие имеют  имущественный характер, поэтому представляется, что это различие, хотя и нежелательное, скорее редакционное, чем принципиальное, и что предметом коммерческого подкупа может быть все, что является предметом взяточничества.

     Дача  и получение взятки являются, соответственно, тяжким и особо тяжким преступлениями (максимальная санкция, соответственно, семь и двенадцать лет лишения свободы); коммерческий же подкуп - преступление средней тяжести.

     Заключение

     На  основании изученной нормативно-правовой базы, специальной литературы и разъяснений  судебных органов можно сделать  следующие выводы.

     Государство заинтересовано в законной деятельности коммерческих и иных организаций и несет обязанности по защите их интересов. Одним из механизмов такой защиты является уголовная ответственность за коммерческий подкуп – преступление против интересов службы в коммерческих организациях.

     Ст. 204 УК является новой по субъекту преступления и кругу охраняемых ценностей, но имеет много общих признаков объективной стороны со взяточничеством. Различия этих составов определяются родом деятельности взяткополучателей как субъектов публичного права, выступающих от имени государства, и лиц, в отношении которых осуществляется коммерческий подкуп как субъектов частного права, выступающих в качестве участников договорных отношений.