История предпринимательского права

1. Происхождение предпринимательства,  источники предпринимательского  права.

      Предпринимательство – это одна из форм профессиональной деятельности человека. Оно исторически обусловлено и прямо зависит от многих факторов, не только экономических.

Термин «предприниматель», или, как говорили раньше, «антрепренер» (от французского entrepreneur – «посредник»).

      Один  из первых примеров посредничества дает нам Марко Поло, великий путешественник, первым из европейцев достигший Китая, стоявший у истоков развития торговли Европы с этой страной. Отправляясь  в путешествие, он, как было принято  в те времена, подписал контракт с  купцом (предком современного капиталиста), и тот дал ему своих товаров  для продажи. В те времена кредит торговцу предоставлялся обычно по ставке 22,5%, включая страховку. Роль купца-капиталиста  в подобных сделках была пассивной, а торговца - активной. Именно торговец рисковал своей жизнью, отправляясь  в дальнее путешествие, именно на его долю выпадали все физические и душевные испытания, связанные  с осуществлением всего предприятия. По завершении вояжа основную долю прибыли (до 75%) капиталист забирал себе, а торговцу приходилось довольствоваться лишь остатком.

      В средние века термин «антрепренер»  употреблялся в двояком смысле - применительно к организаторам  парадов и различных музыкальных  представлений и к руководителям  крупных производственных или строительных проектов. Руководитель такого проекта  ничем не рисковал — он всего  лишь руководил всеми работами по его реализации, используя предоставленные  ему ресурсы. Такими «предпринимателями»  в средние века были, как правило, духовные лица, поскольку именно им обычно поручалось выполнение крупных  строительно-архитектурных проектов - возведение замков, фортификационных сооружений, общественных зданий, соборов и монастырей.

      Понятие предпринимательского риска получает дальнейшее развитие в 17 веке, когда  предпринимателем стали называть человека, заключившего с государством контракт на выполнение работ или поставку определенной продукции. Поскольку  стоимость контракта оговаривалась  заранее, размеры прибыли или  убытков определялись исключительно  удачливостью самих предпринимателей. Именно к этому периоду относится  деятельность Джона Ло, шотландца по происхождению, основателя Королевского банка Франции и Миссисипской компании, получившей монополию на торговлю между Францией и долиной реки Миссисипи, в то время компания обанкротилась, поскольку выпустила акций на сумму, существенно превысившую стоимость ее активов.

      Ошибку  Ло понял Ричард Кантильон, известный английский экономист начала 18 века. Он разработал одну из первых концепций предпринимательства и считается некоторыми исследователями отцом самого термина «предприниматель», под которым Кантильон понимал человека, действующего в условиях риска, ведь торговцы, фермеры, ремесленники и прочие мелкие собственники покупают по известной цене, а продают – по неизвестной, т.е. действуют в условиях риска.

      В 18 веке собственников капитала стали  отличать от дельцов, заставляющих его  работать. Иными словами, стали различать  функцию предоставления капитала (послужившую  основой для развития современного венчурного капитала) и предпринимательскую  функцию.  Одной из причин, вызвавшей  необходимость подобного разграничения, стала индустриальная революция, высветившая  роль предпринимателей и собственников  капитала в экономическом развитии. В этом смысле показателен пример Эли Уитни и Томаса Эдисона. Оба они были крупнейшими изобретателями, совершившими настоящий технологический прорыв. Однако собственных средств для финансирования своих изобретений они не имели. Уитни, создатель первой хлопкоочистительной машины, воспользовался для финансирования своего изобретения собственностью английской короны, а Эдисон, автор множества изобретений в различных областях электротехники и химии, - привлеченными частными средствами. Оба пускали капитал в дело; были предпринимателями, не будучи его собственниками, т.е. венчурными капиталистами. Венчурный капиталист – это профессиональный распорядитель денег, который вкладывает средства держателей акций в рискованные предприятия с целью получения высокой нормы прибыли.

Источники предпринимательского права.

Под источниками  права понимают формы выражения  норм права. Источниками предпринимательского права признаются нормативно-правовые акты, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие хозяйственные  отношения.

Источниками предпринимательского права являются Федеральные законы, законодательные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства  РФ, приказы, инструкции министерств  и ведомств РФ) и обычаи делового оборота.

Нормы предпринимательского права содержаться в Конституции  РФ, в ряде конституционных законов, например, в Законах РФ об арбитражном  суде; в федеральных законах, например, Гражданском кодексе РФ.

Круг отношений, не урегулированных Гражданским кодексом, отражен в приведенном разделе  о системе предпринимательского права. Особое место в этой проблеме занимают так называемые вертикальные отношения, т.е. предприниматель - орган  управления. Эти отношения не регулируются гражданским правом, не регулируются комплексно и административным правом.

Таким образом, одновременный  подход к предмету и источникам предпринимательского права не подходит. Нужно системно-правовое регулирование однородных хозяйственных  отношений и здесь на первый план выходит проблема кодификации предпринимательского законодательства, т.е. разработка хозяйственного кодекса.

Особое значение для системы источников предпринимательского права имеют судебная практика и  руководящие разъяснения пленумов. Именно в судебной практике можно  найти правовую опору для ограничения  произвола исполнительной власти и  эйфории законодателей.

Анализ предпринимательского законодательства позволяет выделить несколько групп источников, часто  вступающих в коллизию друг с другом:

1. Законы, принятые  в бывшем СССР; например: Основы  законодательств об арендных  отношениях в СССР и союзных республиках.

2. Законодательство  РСФСР, принятое в перестроечный  период; например: Закон "Об инвестиционной  деятельности в РСФСР".

3. Законы и подзаконные  акты, принятые после 12 июня 1992 г., с последующими изменениями и  дополнениями; например: Закон Российской  Федерации "О стандартизации", "Об охране окружающей среды".

Весь этот нормативный  массив законодательства принимался в  разное время, более того, при различных  политических и правовых условиях и, собственно, отличается своей противоречивостью.

Советское и современное  Российское хозяйственное законодательство никогда не было кодифицировано. В  настоящее время основной массив нормативных актов составляют приказы  и инструкции министерств и ведомств Российской Федерации, так как законами Российской Федерации и указами  Президента Российской Федерации урегулированы  не все хозяйственные вопросы.

      1.Основным  источником предпринимательского  права является Конституция РФ. Она имеет высшую юридическую  силу, прямое действие и применение  на всей территории РФ. Законы  и другие правовые акты, принимаемые  в Российской Федерации, не  должны противоречить Конституции  РФ.

      Для предпринимательского права особое значение имеют те конституционные  нормы, которые содержат отраслевые принципы. Кроме того, в Основном законе закреплены конституционные  гарантии предпринимательства, конституционные  ограничения.

      Конституция разграничивает компетенцию различных  государственных органов в сфере  правотворчества и в соответствии с этим разграничением проводит дифференциацию источников права. Так, в соответствии со ст. 71 в ведении Российской Федерации  находятся, в том числе, федеральная  государственная собственность  и управление ею, установление основ  федеральной политики и федеральные  программы в области экономического развития, установление правовых основ  единого рынка, основы ценовой политики, федеральные экономические службы, включая федеральные браки, гражданское, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное законодательство. В главе 8 Конституции  РФ установлены основы местного самоуправления. Так, в ст. 130 сказано, что местное  самоуправление в Российской Федерации  обеспечивает самостоятельное решение  население вопросов местного значения, владения, пользования и распоряжения муниципальной собственностью.

      2. Гражданский кодекс РФ охватывает  своим регулированием и предпринимательские  отношения, и товарные отношения,  направленные на удовлетворение  потребительских нужд прежде всего граждан. Некоторые его статьи регулируют не только частно-правовые отношения публичного характера (например, нормы о конкуренции, национализации, правила о заключении договоров в обязательном порядке и др.). Вместе с тем в ряде случаев Гражданским кодексом РФ определяются внутрихозяйственные, внутрифирменные отношения. Кодекс содержит множество норм, регулирующих предпринимательство. Начиная от самого понятия предпринимательской деятельности, организационно-правовых форм ее осуществления, правового режима имущества предпринимателей и до предпринимательских договоров - все это представлено в ГК РФ. Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы для предпринимателей и лиц, такой деятельностью не занимающихся (например, ст. 401) устанавливает различные основания ответственности, ст. 322 - различные нормы о солидарных обязательствах и др.).

      3. Ведущую роль в системе источников  предпринимательского права играют  федеральные законы.

      А) законы, регулирующие общие состояние  определенного вида рынка, например Закон РФ "О конкуренции и  ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках", Федеральный  закон "О рынке ценных бумаг";

      Б) Законы, устанавливающие правовое положение  субъектов, действующих на рынке, например Федеральные законы "Об акционерных  обществах", "О финансово-промышленных группах" и др.;

      В) законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности, например Закон РСФСР "об инвестиционной деятельности", федеральные законы "О связи", "О рекламе" и  др.;

      г) законы, совмещающие в себе сферы  регулирования второй и третьей  группы, то есть устанавливающие правовое положение субъектов, занимающихся каким-либо видом предпринимательства, например Федеральный закон "О  банках и банковской деятельности", "закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" и др.;

      д) законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности, например Федеральный закон "О  лицензировании отдельных видов  деятельности", Закон РФ "О стандартизации", Закон РФ "О сертификации продукции  и услуг", Федеральный закон "Об экологической экспертизе" и др.

      4. Подзаконные акты Среди ни них мы должны в первую очередь назвать указы Президента РФ. Издаваемые Президентом акты не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам. Это требование ст.90 Конституции РФ определяет подзаконность правотворческой деятельности Президента. Гарантией обеспечения законности нормативных актов Президента является право Конституционного Суда РФ рассматривать дела о конституционности этих актов. Акты, признанные неконституционными, утрачивают силу и не подлежат исполнению (ст.125 Конституции РФ). Однако некоторые акты Президента, Противоречащие законам, применяются на практике.

      Указы как средство регулирования предпринимательских  отношений призваны восполнить пробелы  в решении законом тех или  иных вопросов. Такую задачу решил, например, Указ Президента РФ "Об аудиторской  деятельности в Российской Федерации" и др.

      Постановления правительства РФ, изданные в соответствии с его компетенцией, также относятся  к числу источников предпринимательского права. Акты Правительства в точном смысле их регулятивных возможностей должны издаваться в развитии и во исполнение законов. Однако этот принцип  не всегда выдерживается. Так, долгое время  основным источником правового регулирования  лицензирования выступало Постановление  Правительства РФ "о лицензировании отдельных видов деятельности". В этом смысле более обосновано появление  среди актов - источников предпринимательского права Постановления Правительства  РФ от 5 августа 1992 г. "О составе  затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг) и о порядке  формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении  прибыли".

      Большой массив источников предпринимательского права - нормативные акты федеральных  органов исполнительной власти, принятые в соответствии с их компетенцией. Среди этих актов наибольшее значение имеют акты органов, действующих  непосредственно в экономической  сфере, таких как Министерство финансов РФ, Министерство экономики РФ, Мингосимущества  РФ, Министерство РФ по антимонопольной  политике и поддержке предпринимательства  и др. В некоторых сферах предпринимательства, например в сфере бухгалтерского учета и отчетности, статистической отчетности, налогооблажения наиболее детальное регулирование отношений обеспечивается именно актами данного уровня.

      5. В практике регулирования хозяйственных  отношений встречаются еще Постановления  Верховного Совета РФ. Примером  действующего акта такого рода  может служить Постановление  Верховного Совета РФ от 27 декабря  1991 г. "О разграничении государственной  собственности в РФ на федеральную  собственность, государственную  собственность республик в составе  Российской Федерации, краев,  областей, автономной области, автономных  округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга  и муниципальную собственность".