Дочерние и зависимые общества в акционерном обществе

3. Управление  в акционерном обществе

 

Совет директоров (наблюдательный совет) создается в АО с числом акционеров более 50. Он осуществляет общее руководство деятельностью АО.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

К исключительной компетенции совета относятся следующие вопросы:

1. определение приоритетных направлений деятельности общества;
2. созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества;
3. утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4. определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями гл. VIII Закона «Об акционерных обществах» и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
5. расторжение договора с регистратором АО;
6. увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено;

7) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

8. определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;
9. приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

10) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

11. рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
12. рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
13. использование резервного и иных фондов общества;
14. утверждение ряда внутренних документов общества;
15. создание филиалов и открытие представительств общества;
16. утверждение регистратора АО и условий договора с ним;
17. одобрение крупных сделок и иных сделок, предусмотренных гл. X и XI Закона «Об акционерных обществах»;
18. иные вопросы, предусмотренные Законом «Об акционерных обществах»и уставом общества.

Вопросы, отнесенные к  исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Члены совета избираются в порядке, предусмотренном Законом «Об акционерных обществах» и уставом АО, на срок до следующего годового общего собрания. Если последнее было проведено с нарушением сроков, предусмотренных в п. 1 ст. 47 Закона «Об акционерных обществах», полномочия совета прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению общего годового собрания АО. Членом совета директоров может быть только физическое лицо (в т.ч. и не из числа акционеров). Члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более половины состава совета директоров. Единоличный исполнительный орган АО не может одновременно быть председателем совета.⁵

Руководство текущей  деятельностью АО осуществляется единоличным исполнительным органов АО (генеральным директором, президентом и т.д.) и (или) коллегиальным исполнительным органом (правление, дирекция и т.п.). Если в АО есть и единоличный, и коллегиальный исполнительные органы, то в уставе АО четко разграничиваются их полномочия. Функции председателя коллегиального исполнительного органа в этом случае исполняет лицо, являющееся единоличным исполнительным органом АО.

 

 

4 Права и обязанности акционеров

 

В уставе АО также отражаются вопросы, связанные с:

    -правами акционеров в зависимости от того, какими акциями они владеют;

    -оплатой акций и иных ценных бумаг АО;

    -размещением акций и иных ценных бумаг АО;

     -порядком выплаты дивидендов АО;

     - ведением реестра акционеров;

     -приобретением и выкупом АО размещенных акций;

     -контролем за финансово-хозяйственной деятельностью АО.

Анализ судебной практики, посвященной АО показывает, что:

1) в АО ведется реестр  акционеров (ст. 44, 45 Закона «Об акционерных обществах»). Отказ держателя реестра от внесения записи (об акционере) в реестр может быть обжалован акционером в суд. Если, реестр ведет специализированный регистратор, то в качестве ответчиков по делу должны привлекаться и этот регистратор, и само АО;

2) акционеры ЗАО имеют  преимущественное право приобретения  акций отчуждаемых другими акционерами этого ЗАО. Это право не может быть ограничено договором о создании ЗАО либо уставом ЗАО. Если цена, по которой акционеры (или само ЗАО) предъявляют готовность приобрести акции ниже цены предложения, акционер вправе их продать другому лицу;

3) взыскание на акции должника может быть обращено при отсутствии у должника денежных средств, достаточных для погашения задолженности;   

4) акции российских  АО должны оплачиваться в порядке,  предусмотренном законами и иными правовыми актами, действующими в момент заключения договора;

5) приобретая акции  ЗАО, лицо становится его акционером и может пользоваться соответствующими правами.

В соответствии со ст. 99 ГК уставный капитал АО призван гарантировать интересы его кредиторов. Именно поэтому закон определяет минимальный размер имущества, который должен быть внесен участниками АО при формировании уставного капитала в процессе приобретения ими акций общества. Минимальный размер уставного капитала ЗАО, напомним, должен составлять сумму не ниже 100, а ОАО  - 1000 МРОТ, установленного законом на дату государственной регистрации АО.

Анализ судебной практики показывает, что:

 а) если на момент  государственной регистрации АО (при его создании) размер уставного капитала АО соответствовал уровню МРОТ, действующему на тот период, то при регистрации изменений, вносимых в устав АО (регистрации устава в новой редакции), в т.ч. в связи с приведением устава в соответствие с Законом «Об акционерных обществах», орган государственной регистрации юридических лиц не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала АО размеру МРОТ, действующему на дату регистрации изменений;

б) АО не вправе уменьшать  уставный капитал, если в результате его размер станет ниже минимального размера уставного капитала, определяемого на основании указанного Закона на дату регистрации изменений в уставе АО (но не на дату его первоначальной регистрации).

Номинальная стоимость  акций АО устанавливается самими учредителями и отражается в его уставе. Номинальный размер стоимости акций, закрепленный в уставе АО, не может быть менее номинальной стоимости, установленной законом.

АО вправе выпускать  акции разных категорий и номинальной  стоимости. Но это могут быть только именные акции, т.е. держатели акций должны быть зарегистрированы в реестре акционеров. Реестр ведет само АО или специализированный регистратор. Общество вправе выпускать как обыкновенные акции (т.е. предоставляющие держателю акций право голоса), так и привилегированные (не предоставляющие права голоса). Обыкновенная акция дает один голос при решении вопроса на собрании акционеров и участвует в распределении части прибыли после пополнения резервов и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. В уставе АО может быть предусмотрено, что даже привилегированная акция дает ее держателю право голоса. Такая акция приносит фиксированный дивиденд и имеет преимущество перед обыкновенными акциями при распределении прибыли.

Следует обратить внимание на ряд требований, установленных в ст. 99 ГК:

а) вкладом в уставный капитал могут быть имущество (здания, сооружения, другая недвижимость, оборудование, транспортные средства, другое движимое имущество), вещные, имущественные права, денежные средства, права на объекты интеллектуальной собственности. То есть состав вклада определяют сами учредители в уставе АО. Форма оплаты акций при учреждении общества определяется договором о его создании, а дополнительных акций -  решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется только деньгами. Устав АО может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции АО. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении АО, производится по соглашению между учредителями, а при оплате дополнительных акций — советом директоров (в соответствии со ст. 77 Закона «Об акционерных обществах»). При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями АО и советом директоров, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком;

б) как уже отмечалось, вклады в уставный капитал путем зачета требований к обществу запрещены;

в) закон не ограничивает ни число, ни суммарную номинальную стоимость акций, ни максимальное число голосов, принадлежащих одному учредителю в АО, созданных в общем порядке. Определенные ограничения установлены лишь в области приватизации государственных и муниципальных предприятий, в т.ч.преобразуемых в АО;

г) ст. 99 ГК разрешает самому АО предусмотреть в уставе упомянутые ограничения. В настоящее время установлены ограничения в приобретении акций уже действующего АО (например, аффинированным лицам).

Если размер чистых активов  АО окажется меньше размера уставного капитала, предусмотренного в уставе общества (по окончании второго и каждого последующего финансового года), то оно безусловно обязано уменьшить размер уставного капитала. Иначе говоря, участники АО не вправе путем дополнительных вкладов (путем выпуска дополнительных акций) увеличивать его активы, а обязаны объявить об уменьшении уставного капитала. Акционеры уведомляются об этом письменно. Кроме того, уведомление может быть сделано путем опубликования в печати, рассылки писем, выступлений по радио, телевидению и т.д.

Статья 100 ГК предусматривает  два метода увеличения уставного капитала АО:

а) увеличение номинальной  стоимости акций;

б) выпуск дополнительного  количества акций. Решение об увеличении номинальной стоимости акций принимается только общим собранием АО. Аналогично решается вопрос и о размещении дополнительных акций. Однако (если это прямо предусмотрено уставом АО) в последнем случае решение может быть принято и советом директоров (наблюдательным советом) АО единогласно. Дополнительные акции могут быть размещены АО только в пределах количества объявленных акций, предусмотренного уставом АО. Решение увеличить уставный капитал АО путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием АО только при условии, что оно одновременно внесет в устав АО положения об объявленных акциях или необходимым образом изменит уже имеющиеся положения. Таким решением должны быть определены количество обыкновенных и привилегированных акций каждого типа, способ, цена размещения дополнительных акций, форма оплаты, иные условия размещения. Увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций допустимо только за счет имущества АО (это возможно и при увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций).

Закон либо устав АО могут предусмотреть преимущества для владельцев обыкновенных акций на покупку дополнительно выпускаемых акций. Однако если увеличение уставного капитала АО происходит путем увеличения номинальной стоимости акций, то такие преимущества устанавливать нельзя.

Решение уменьшить уставный капитал может принять (по общему правилу) только общее собрание акционеров, если уставом АО не предусмотрено, что общество вправе приобретать размещенные им акции и по решению совета директоров (наблюдательного совета). Пункт 1 ст. 101 ГК предусматривает два метода уменьшения уставного капитала: снижение номинала акции или покупка части акций самим АО в целях последующего их погашения.

Уменьшение уставного  капитала возможно при соблюдении ряда обязательных условий:

- необходимо уведомить кредиторов АО. В связи с этим Законом «Об акционерных обществах» установлено, что не позднее 30 дней с даты принятия решения уменьшить уставный капитал общество в письменной форме уведомляет об этом кредиторов, а также публикует сообщение о принятом решении;

- необходимо представить в орган государственной регистрации юридических лиц (при регистрации изменений устава АО) доказательства об уведомлении кредиторов.

Уменьшение номинала акций допускается при условии, что соответствующие изменения будут внесены в устав АО.⁶

Существует целый ряд  ограничений на выпуск ценных бумаг. Следует обратить внимание, что доля привилегированных акций может составлять в уставном капитале и 5%, и 10%, и 12%, и 24%, но в любом случае не более 25% от общего объема уставного капитала. Однако если в уставе АО будет зафиксирована норма о том, что доля таких акций не может превышать, скажем, 15%, то следует руководствоваться нормой устава. Не имеет значения при этом, наделил устав АО привилегированные акции правом голоса или нет.

Ограничения выпуска  облигаций могут быть обусловлены размером:

- уставного капитала. В этом случае нельзя выпускать облигации на сумму, превышающую размер уставного капитала АО;

- обеспечения, предоставляемого обществу третьими лицами. Величина этого обеспечения может быть как меньше уставного капитала, так и больше. Однако если в уставе АО предусмотрено, что облигации будут выпущены только на величину такого обеспечения, то размер уставного капитала роли не играет.

Ограничения по сроку  выпуска облигаций сводятся к тому, что их нельзя выпускать:

           - до полной оплаты уставного капитала;

- ранее третьего года существования АО, даже если уставный капитал оплачен, но отсутствует обеспечение, предоставленное обществу третьими лицами;