Новый закон о несостоятельности (банкротстве) в России и его отличие от других законов о несостоятельности (банкротстве)

3. В значительной степени изменены требования к лицу, претендующему на должность арбитражного управляющего:

1. необходимо пройти обучение антикризисному управлению по программе подготовки специалистов и аттестацию для получения аттестата специалиста по антикризисному управлению;

2. зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя;
3. получить лицензию арбитражного управляющего;
4. зарегистрироваться в качестве арбитражного управляющего как минимум в одном арбитражном суде.

4. Введена отдельная статья «Ответственность арбитражного управляющего», предусматривающая следующее:

1. отзыв лицензии;

2. отстранение от исполнения своих обязанностей;
3. возмещение причиненного ущерба должнику, кредиторам.

    Вместе  с тем с первого дня действия Закона 1998 г. стали говорить о его  недостатках и имеющихся пробелах в правовом регулировании отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством). Разумной реакцией на имеющиеся недостатки и пробелы было бы внесение конкретных изменений и дополнений в действующий закон. Однако тонкой работе по налаживанию механизма правового регулирования отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством), как это делается в развитых правопорядках, наш законодатель предпочел новую реформу этой сферы законодательства, в результате которой появился новый закон, которому, помимо определенного прогресса, присущи новые недостатки и пробелы. Речь идет о вступившем в силу с 03.12.2002 Федеральном законе от 27.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Этот Закон олицетворяет собой третий этап развития правового регулирования отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством) организаций и граждан (первый этап 1992-1998 г.г., второй этап 1998-2002 г.г.).

    К числу концептуальных изменений  правового регулирования несостоятельности  можно отнести следующие законоположения:

    - об основаниях возбуждения дел о банкротстве;

    - о новой реабилитационной процедуре финансового оздоровления должника;

    - об очередности удовлетворения требований кредиторов в конкурсном производстве;

    - об особенностях несостоятельности (банкротстве) стратегических организаций и субъектов естественных монополий и др.

    Отдельно  необходимо остановиться на изменениях к требованиям, предъявляемым к  арбитражным управляющим, к порядку  их назначения и к осуществлению  контроля их деятельности.

    Практика  применения законодательства о несостоятельности (банкротстве) настоятельно требовала внесения в него изменений, направленных на укрепление независимости (юридической, материальной, социальной и т.д.) арбитражных управляющих, вовлеченных в эту чрезвычайно сложную профессию компетентных, грамотных, опытных специалистов.

    Эта задача частично решена ныне действующим  Законом 2002 г. Во-первых, теперь четко определено, что арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации. Во-вторых, в Закон 2002 г. внесены новые (по сравнению с Законом 1998 г.) правила, уточняющие требования, предъявляемые к арбитражным управляющим. В частности, кандидат в арбитражные управляющие должен:

    - иметь стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности;

    - сдать теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;

    - пройти стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;

    - являться членом одной из саморегулируемых организаций.

    Кроме того, Закон 2002 г. предусмотрел, что  руководящей работой признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику.

    Законом 2002 г. расширены права и ответственность арбитражного управляющего, который теперь обязан заключить договор страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. Данный договор признается формой финансового обеспечения ответственности арбитражного управляющего и должен быть заключен на срок не менее одного года с последующей пролонгацией в случае необходимости.

    Из  сказанного видно, что обязанности  и ответственность арбитражного управляющего в значительной степени  увеличились (см. также Кодекс РФ об административных правонарушениях, Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ и др.), а вот статус арбитражного управляющего так до настоящего времени законодателем и не определен (не установлен). Формально можно говорить о том, что арбитражный управляющий – это индивидуальный предприниматель, но фактически это не так. По сути, индивидуальный предприниматель получает финансовую прибыль от своей деятельности. А о какой финансовой прибыли может идти речь по отношению к арбитражному управляющему, если за исполнение своих обязанностей (причем не только как арбитражного управляющего, но и как руководителя предприятия-должника) ему устанавливается размер ежемесячного вознаграждения, который всегда бывает значительно меньше заработной платы бывшего руководителя должника? При этом арбитражный управляющий из этой суммы производит все отчисления в бюджет и во внебюджетные фонды, оплачивает обязательное и дополнительное страхование ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также ежемесячно уплачивает членские взносы в саморегулируемую организацию, членом которой он является.

    Кроме этого, арбитражному управляющему постоянно  приходится повышать свой как общеобразовательный, так и профессиональный уровень. В наше динамичное время принимаются многочисленные правовые акты, прямо или косвенно касающиеся деятельности арбитражного управляющего, что даже просто отслеживать их бывает невозможно, не говоря о том, чтобы их внимательно изучить и проанализировать.

    В своей повседневной деятельности арбитражный управляющий должен и обязан знать не только Закон «О несостоятельности (банкротстве)», но и иные законодательные акты (прежде всего – Гражданский кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ).

    Особо следует отметить, что для арбитражного управляющего необходимо знать налоговое законодательство, поскольку практика показывает, что много проблем у арбитражных управляющих возникает при определении состава и размера обязательных платежей для целей внесения требований уполномоченного органа в реестр требований кредиторов. Если до последнего времени арбитражные суды принимали и рассматривали подписанные арбитражными управляющими и налоговыми органами соглашения по фактическим обстоятельствам, то после принятия Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ постановления от 22.06.2006 № 25 «О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве» требования к определению состава и размера обязательных платежей изменились. Много вопросов приходится решать арбитражному управляющему по установлению и уплате текущих налоговых платежей, определенных Законом 2002 г.

    Немаловажное  значение для конкурсного управляющего в повседневной деятельности имеет и Трудовой кодекс РФ, поскольку с первого и до последнего дня пребывания на предприятии-должнике он имеет дело с работниками предприятия (должен издать приказ о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией предприятия, ознакомить их с этим приказом, по истечение 2-х месячного срока уволить и произвести выплату заработной платы и выходных пособий и т.д.). В решении этих вопросов возникает всегда масса неожиданных проблем. В то время как решение нужно принять одно и правильное, соответствующее действующему законодательству. То же самое можно в той или иной степени отнести к ГК РФ, УК РФ и другим законодательным актам.

    Все вышеперечисленное в большей  степени относится к арбитражному управляющему – исполняющему обязанности руководителя предприятия. Одновременно существует целый ряд других вопросов, в которых арбитражный управляющий должен хорошо разбираться и владеть теоретическими знаниями. К числу таких относятся:

    - анализ финансово-экономического состояния предприятия;

    - анализ бухгалтерского баланса;

    - применение на практике положения о порядке проведения инвентаризации имущества организации-должника;

    - оценка состава и рыночной стоимости имущества должника, в том числе интеллектуальной собственности, ценных бумаг, прав требований к третьим лицам;

    - ведение реестра требований кредиторов;

    - организация взаимодействия с оценочными, аудиторскими, консалтинговыми и другими фирмами.

    Помимо  всего вышеперечисленного, конкурсному  управляющему обязательно нужно  быть и социологом, и психологом, и дипломатом, т.к. ему приходится постоянно иметь дело с людьми, которые, помимо того, что месяцами, а то и годами, не получают заработной платы, еще и через два месяца должны будут лишиться своего рабочего места, а, по сути, остаться на улице и начинать трудовую жизнь заново. Кроме того, арбитражному управляющему в своей работе приходится встречаться с большим числом государственных чиновников и бизнесменов и решать с ними массу разнообразных вопросов. Можно еще много затронуть вопросов и направлений деятельности, в которых арбитражный управляющий должен и обязан разбираться и применять в своей практике.

    Затронем  вопрос о вознаграждении арбитражного управляющего. Здесь целесообразно  привести отрывок из Интернет-конференции  с руководителем  Федеральной  службы России по финансовому оздоровлению и банкротству Татьяной Ивановной Трефиловой:

    «Вы, наверное, все знаете, что вознаграждение арбитражного управляющего выплачивается за счет конкурсной массы, то есть за счет реализации того имущества, которое есть у должника. А если вообще нет имущества, откуда возьмет арбитражный управляющий свое вознаграждение? Неоткуда. Так наших арбитражных управляющих заставляли работать без вознаграждения. Естественно, это вело к криминалу, поскольку расходы на ведение дел о банкротстве отсутствующих должников покрывались незаконными доходами от ведения других дел. Поэтому мы и другие ведомства ставили вопрос о том, что в новом законе все должно быть решено принципиально иначе.

    Это и решилось. В новом законе, глава 11 параграф 2 статья 227 пункт 2, есть те нормы, которые регламентируют процедуру банкротства отсутствующего должника. Так вот, в пункте 2 статьи 227 предусмотрено, что при подаче заявления о банкротстве отсутствующего должника должно быть государственное финансирование. И Правительство РФ обязано принять меры и выпустить постановление о порядке и условиях финансирования процедуры банкротства отсутствующего должника. Поэтому в этом году и по новому закону новых процедур банкротства в отношении отсутствующего должника практически не возбуждалось. Не возбуждалось потому, что в бюджете РФ на 2003 год финансирование на эти цели не предусмотрено».

    Подводя итоги всему вышеперечисленному, необходимо отметить, что роль арбитражного управляющего в развитии экономики  страны очень значима. Его деятельность многогранна. Арбитражный управляющий должен хорошо разбираться в юридических и экономических проблемах, в вопросах организации управления предприятием, бухгалтерского учета, быть психологом, «кадровиком» и т.д. Без постоянного повышения своего общеобразовательного и профессионального уровня арбитражный управляющий не сможет эффективно работать и надлежащим образом исполнять обязанности, возложенные на него законодательством. 

    Новшества в Законе 2002 г.

      Так как имели место злоупотребления  правом со стороны нечестных кредиторов, был усовершенствован порядок начала процедуры банкротство. Процедура наблюдения начиналась только после того, как заявление кредитора или уполномоченного органа о признании должника банкротом прошло проверку на специальном судебном заседании. На этом заседании присутствуют подавший заявление кредитор и должник. Присутствие последнего позволяет ему защитить свои права и исключить возможность необоснованного ограничения его прав. Для возбуждения дела о банкротстве принимаются требования к должнику, которые подтверждены решение суда, вступившим  в силу, а также задолженность по обязательным платежам или иным исполнительным документам, а также те требования, которые были признаны должником не ранее, чем за 1 месяц до даты подачи заявления о банкротстве.

      Для контроля над деятельностью арбитражных управляющих усиливается защита прав заинтересованных лиц (должник, собственники, трудовой коллектив, кредиторы, которые теперь могут без посторонних лиц отстаивать свои интересы в суде) и дополнить судебный надзор общественным контролем со стороны организаций арбитражных управляющих. Также вводится финансовая ответственность управляющих за счет страхования.

      Кроме того, в числе иных механизмов защиты прав участников банкротства следует отметить также:

      - установление невозможности возбуждения  против должника нового дела  о банкротстве в течение 3 месяцев  после того, как было заключено  мировое соглашение;

      - в случае постановления Конституционного  суда РФ предусматривается возможность  обжалования определений, которые были вынесены в процедуре банкротства по итогам рассмотрения всех разногласий между лицами, которые участвовали в деле. Единственное «но»: порядок обжалования этих определений не должен затягивать процедуру банкротства;